刑法
一、2019 年變化考點(diǎn)
章 | 節(jié)(基本要求) | 2019 年考試大綱 | 2018 年考試大綱 |
第十章 刑罰種類 | 基本要求 |
二、2019 年新增考點(diǎn)
章 | 新增考點(diǎn) |
第二十八章 妨害社會管理秩序罪(2): 妨害司法罪 |
虛假訴訟罪 1 |
1.虛假訴訟罪
(1)虛假訴訟罪的概念本罪是指以捏造的事實(shí)提起民事訴訟,妨害司法秩序或者嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益的行為。本罪發(fā)生于民事訴訟過程中。“以捏造的事實(shí)提起民事訴訟”是指采取偽造證據(jù)、虛假
陳述等手段,捏造民事法律關(guān)系,虛構(gòu)民事糾紛,向人民法院提起民事訴訟。向人民法院申 請執(zhí)行基于捏造的事實(shí)作出的仲裁裁決、公證債權(quán)文書,或者在民事執(zhí)行過程中以捏造的事 實(shí)對執(zhí)行標(biāo)的提出異議、申請參與執(zhí)行財產(chǎn)分配的,屬于以捏造的事實(shí)提起民事訴訟。隱瞞 債務(wù)已經(jīng)全部清償?shù)氖聦?shí),向人民法院提起民事訴訟,要求他人履行債務(wù)的,以“以捏造的 事實(shí)提起民事訴訟”論。
成立本罪,要求虛假訴訟行為妨害司法秩序或者嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益,如致使法院基 于捏造的事實(shí)采取財產(chǎn)保全或者行為保全措施,或者致使法院基于捏造的事實(shí)作出裁判文書、制作財產(chǎn)分配方案或者立案執(zhí)行基于捏造的事實(shí)作出的仲裁裁決、公證債權(quán)文書等。
行為人一捏造的事實(shí)提起民事訴訟,非法占有他人財產(chǎn)或者逃避合法債務(wù),又構(gòu)成詐騙 罪、職務(wù)侵占罪,拒不執(zhí)行判決、裁定罪,貪污罪等犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪從重 處罰。司法工作人言利用職權(quán),與他人共同實(shí)施虛假訴訟行為的,從重處罰;同時構(gòu)成濫用 職權(quán)罪,執(zhí)行判決、裁定濫用職權(quán)罪等犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定從重處罰。
犯本罪的,根據(jù)《刑法》第 307 條之一的規(guī)定處罰。
最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理虛假訴訟刑事案件適用法律若干問題的解釋》 將刑法規(guī)定的虛假訴訟罪限定為“無中生有型”捏造事實(shí)行為,即憑空捏造根本不存在的民事法律關(guān)系和因該民事法律關(guān)系產(chǎn)生民事糾紛的情形。如果存在真實(shí)的民事法律關(guān)系,行為人采取偽造證據(jù)等手段篡改案件事實(shí),向人民法院提起民事訴訟的,不能認(rèn)定為虛假訴訟罪, 構(gòu)成犯罪的,可以以偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體印章罪或者妨害作證罪等罪名追究其刑事責(zé)任。
(2)虛假訴訟的認(rèn)定
對于如何認(rèn)定虛假訴訟,最高人民法院在《關(guān)于防范和制裁虛假訴訟的指導(dǎo)意見》中提 出了五要素法,具體如下:①以規(guī)避法律、法規(guī)或國家政策謀取非法利益為目的
對于犯罪行為,一般都有其犯罪目的,虛假訴訟以謀取不正當(dāng)利益為目的。若不是為了 謀取不正當(dāng)利益,可能也就沒有必要提起虛假訴訟。
②雙方當(dāng)事人存在惡意串通
虛假訴訟是一種虛假的訴訟,實(shí)踐中可能會因?yàn)槿笔б恍╆P(guān)鍵、必要的證據(jù)而無法成訟,
③虛構(gòu)事實(shí)
由于雙方并無實(shí)際的民事法律關(guān)系,為了達(dá)到可以訴訟的目的,必然要捏造事實(shí),偽造 證據(jù),虛構(gòu)民事糾紛。這樣,才能使整個案件滿足普通民事法律關(guān)系的構(gòu)成要素,最終能使 訴訟成功。
④借用合法的民事程序
通過捏造事實(shí),提供偽造的證據(jù),向法院提起訴訟,法院會像普通民事案件一樣,會經(jīng) 過立案、受理、舉證、法庭調(diào)查、舉證質(zhì)證、法庭辯論、宣判等一系列法定程序,最終的判 決在程序上是合法產(chǎn)生的。
⑤侵害國家利益、社會公共利益或者案外人的合法權(quán)益
由于當(dāng)事人虛構(gòu)事實(shí),且惡意串通,必然會損害案外人或債權(quán)人的合法權(quán)益;或者妨害 了司法程序,不應(yīng)該成訟的案件卻起訴至法院,造成國家司法資源浪費(fèi),是對國家公權(quán)力的 公然挑釁。
(3)捏造事實(shí)的類型
所謂捏造事實(shí),指行為人虛構(gòu)、臆造根本不存在,與真實(shí)情況相悖的事實(shí)情況,既可以 是完全捏造,毫無真實(shí)成分,也可以是存有部分真實(shí)成分,部分捏造。具體而言,包括以下幾種類型:
①“無中生有”型,即行為人虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系,偽造證據(jù),如借條、還款協(xié)議等, 并以此作為依據(jù)向法院起訴,要求被害人履行“債務(wù)”;
②“死灰復(fù)燃”型,即行為人以被害人已經(jīng)履行完畢但沒有索回或銷毀的債務(wù)文書為憑 據(jù),向法院提起訴訟,要求被害人再次履行;
③“借題發(fā)揮”型,即行為人偽造有關(guān)證據(jù),使債權(quán)的標(biāo)的擴(kuò)大,或篡改借據(jù)上的借款 金額、傷殘鑒定書的傷殘等級結(jié)論等。
三、2019 年新增法律法規(guī)
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理盜竊油氣、破壞油氣設(shè)備等刑事案件適用法律若干問題的意見
(2018 年 9 月 28 日發(fā)布)法發(fā)〔2018〕18 號為依法懲治盜竊油氣、破壞油氣設(shè)備等犯罪,維護(hù)公共安全、能源安全和生態(tài)安全,根據(jù)《中華人民共和國刑法》《中華人民共和國刑事訴訟法》和《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理盜竊油氣、破壞油氣設(shè)備等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》等法律、 司法解釋的規(guī)定,結(jié)合工作實(shí)際,制定本意見。
一、關(guān)于危害公共安全的認(rèn)定
在實(shí)施盜竊油氣等行為過程中,破壞正在使用的油氣設(shè)備,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng) 認(rèn)定為刑法第一百一十八條規(guī)定的“危害公共安全”:
(一)采用切割、打孔、撬砸、拆卸手段的,但是明顯未危害公共安全的除外;
(二)采用開、關(guān)等手段,足以引發(fā)火災(zāi)、爆炸等危險的。 二、關(guān)于盜竊油氣未遂的刑事責(zé)任
著手實(shí)施盜竊油氣行為,由于意志以外的原因未得逞,具有下列情形之一的,以盜竊罪
(未遂)追究刑事責(zé)任:
(一)以數(shù)額巨大的油氣為盜竊目標(biāo)的;
(二)已將油氣裝入包裝物或者運(yùn)輸工具,達(dá)到“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)三倍以上的;
(三)攜帶盜油卡子、手搖鉆、電鉆、電焊槍等切割、打孔、撬砸、拆卸工具的;
在共同盜竊油氣、破壞油氣設(shè)備等犯罪中,實(shí)際控制、為主出資或者組織、策劃、糾集、 雇傭、指使他人參與犯罪的,應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定為主犯;對于其他人員,在共同犯罪中起主要作用的,也應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定為主犯。
在輸油輸氣管道投入使用前擅自安裝閥門,在管道投入使用后將該閥門提供給他人盜竊 油氣的,以盜竊罪、破壞易燃易爆設(shè)備罪等有關(guān)犯罪的共同犯罪論處。
四、關(guān)于內(nèi)外勾結(jié)盜竊油氣行為的處理
行為人與油氣企業(yè)人員勾結(jié)共同盜竊油氣,沒有利用油氣企業(yè)人員職務(wù)便利,僅僅是利 用其易于接近油氣設(shè)備、熟悉環(huán)境等方便條件的,以盜竊罪的共同犯罪論處。
實(shí)施上述行為,同時構(gòu)成破壞易燃易爆設(shè)備罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。 五、關(guān)于窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、加工、代為銷售被盜油氣行為的處理
明知是犯罪所得的油氣而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、加工、代為銷售或者以其他方式掩飾、 隱瞞,符合刑法第三百一十二條規(guī)定的,以掩飾、隱瞞犯罪所得罪追究刑事責(zé)任。
“明知”的認(rèn)定,應(yīng)當(dāng)結(jié)合行為人的認(rèn)知能力、所得報酬、運(yùn)輸工具、運(yùn)輸路線、收購 價格、收購形式、加工方式、銷售地點(diǎn)、倉儲條件等因素綜合考慮。
實(shí)施第一款規(guī)定的犯罪行為,事前通謀的,以盜竊罪、破壞易燃易爆設(shè)備罪等有關(guān)犯罪 的共同犯罪論處。
六、關(guān)于直接經(jīng)濟(jì)損失的認(rèn)定
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理盜竊油氣、破壞油氣設(shè)備等刑事案件具體應(yīng) 用法律若干問題的解釋》第二條第三項(xiàng)規(guī)定的“直接經(jīng)濟(jì)損失”包括因?qū)嵤┍I竊油氣等行為 直接造成的油氣損失以及采取搶修堵漏等措施所產(chǎn)生的費(fèi)用。
對于直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額,綜合油氣企業(yè)提供的證據(jù)材料、犯罪嫌疑人、被告人及其辯護(hù) 人所提辯解、辯護(hù)意見等認(rèn)定;難以確定的,依據(jù)價格認(rèn)證機(jī)構(gòu)出具的報告,結(jié)合其他證據(jù) 認(rèn)定。
油氣企業(yè)提供的證據(jù)材料,應(yīng)當(dāng)有工作人員簽名和企業(yè)公章。 七、關(guān)于專門性問題的認(rèn)定
對于油氣的質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)等專門性問題,綜合油氣企業(yè)提供的證據(jù)材料、犯罪嫌疑人、被 告人及其辯護(hù)人所提辯解、辯護(hù)意見等認(rèn)定;難以確定的,依據(jù)司法鑒定機(jī)構(gòu)出具的鑒定意 見或者國務(wù)院公安部門指定的機(jī)構(gòu)出具的報告,結(jié)合其他證據(jù)認(rèn)定。
油氣企業(yè)提供的證據(jù)材料,應(yīng)當(dāng)有工作人員簽名和企業(yè)公章。
最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理虛假訴訟案件適用法律若干問題的解釋
(2018 年 1 月 25 日最高人民法院審判委員會第 1732 次會議、2018 年 6 月 13 日最高人民檢察院第十三屆檢察委員會第 2 次會議通過)
法釋〔2018〕17 號
為依法懲治虛假訴訟犯罪活動,維護(hù)司法秩序,保護(hù)公民、法人和其他組織合法權(quán)益, 根據(jù)《中華人民共和國刑法》《中華人民共和國刑事訴訟法》《中華人民共和國民事訴訟法》 等法律規(guī)定,現(xiàn)就辦理此類刑事案件適用法律的若干問題解釋如下:
第一條 采取偽造證據(jù)、虛假陳述等手段,實(shí)施下列行為之一,捏造民事法律關(guān)系,虛構(gòu)民事糾紛,向人民法院提起民事訴訟的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百零七條之一第一款規(guī)定的 “以捏造的事實(shí)提起民事訴訟”:
(一)與夫妻一方惡意串通,捏造夫妻共同債務(wù)的;
(三)與公司、企業(yè)的法定代表人、董事、監(jiān)事、經(jīng)理或者其他管理人員惡意串通,捏 造公司、企業(yè)債務(wù)或者擔(dān)保義務(wù)的;
(四)捏造知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)關(guān)系或者不正當(dāng)競爭關(guān)系的;
(五)在破產(chǎn)案件審理過程中申報捏造的債權(quán)的;
(六)與被執(zhí)行人惡意串通,捏造債權(quán)或者對查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的優(yōu)先權(quán)、擔(dān)保物 權(quán)的;
(七)單方或者與他人惡意串通,捏造身份、合同、侵權(quán)、繼承等民事法律關(guān)系的其他 行為。
隱瞞債務(wù)已經(jīng)全部清償?shù)氖聦?shí),向人民法院提起民事訴訟,要求他人履行債務(wù)的,以“以 捏造的事實(shí)提起民事訴訟”論。
向人民法院申請執(zhí)行基于捏造的事實(shí)作出的仲裁裁決、公證債權(quán)文書,或者在民事執(zhí)行 過程中以捏造的事實(shí)對執(zhí)行標(biāo)的提出異議、申請參與執(zhí)行財產(chǎn)分配的,屬于刑法第三百零七 條之一第一款規(guī)定的“以捏造的事實(shí)提起民事訴訟”。
第二條 以捏造的事實(shí)提起民事訴訟,有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百零七條之一第一款規(guī)定的“妨害司法秩序或者嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益”:
(一)致使人民法院基于捏造的事實(shí)采取財產(chǎn)保全或者行為保全措施的;
(二)致使人民法院開庭審理,干擾正常司法活動的;
(三)致使人民法院基于捏造的事實(shí)作出裁判文書、制作財產(chǎn)分配方案,或者立案執(zhí)行 基于捏造的事實(shí)作出的仲裁裁決、公證債權(quán)文書的;
(四)多次以捏造的事實(shí)提起民事訴訟的;
(五)曾因以捏造的事實(shí)提起民事訴訟被采取民事訴訟強(qiáng)制措施或者受過刑事追究的;
(六)其他妨害司法秩序或者嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益的情形。
第三條 以捏造的事實(shí)提起民事訴訟,有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百零七條之一第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”:
(一)有本解釋第二條第一項(xiàng)情形,造成他人經(jīng)濟(jì)損失一百萬元以上的;
(二)有本解釋第二條第二項(xiàng)至第四項(xiàng)情形之一,嚴(yán)重干擾正常司法活動或者嚴(yán)重?fù)p害 司法公信力的;
(三)致使義務(wù)人自動履行生效裁判文書確定的財產(chǎn)給付義務(wù)或者人民法院強(qiáng)制執(zhí)行財 產(chǎn)權(quán)益,數(shù)額達(dá)到一百萬元以上的;
(四)致使他人債權(quán)無法實(shí)現(xiàn),數(shù)額達(dá)到一百萬元以上的;
(五)非法占有他人財產(chǎn),數(shù)額達(dá)到十萬元以上的;
(六)致使他人因?yàn)椴粓?zhí)行人民法院基于捏造的事實(shí)作出的判決、裁定,被采取刑事拘 留、逮捕措施或者受到刑事追究的;
(七)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
第四條 實(shí)施刑法第三百零七條之一第一款行為,非法占有他人財產(chǎn)或者逃避合法債務(wù),又構(gòu)成詐騙罪,職務(wù)侵占罪,拒不執(zhí)行判決、裁定罪,貪污罪等犯罪的,依照處罰較重 的規(guī)定定罪從重處罰。
第五條 司法工作人員利用職權(quán),與他人共同實(shí)施刑法第三百零七條之一前三款行為的,從重處罰;同時構(gòu)成濫用職權(quán)罪,民事枉法裁判罪,執(zhí)行判決、裁定濫用職權(quán)罪等犯罪 的,依照處罰較重的規(guī)定定罪從重處罰。
第六條 訴訟代理人、證人、鑒定人等訴訟參與人與他人通謀,代理提起虛假民事訴訟、故意作虛假證言或者出具虛假鑒定意見,共同實(shí)施刑法第三百零七條之一前三款行為的,依照共同犯罪的規(guī)定定罪處罰;同時構(gòu)成妨害作證罪,幫助毀滅、偽造證據(jù)罪等犯罪的,依照
第七條 采取偽造證據(jù)等手段篡改案件事實(shí),騙取人民法院裁判文書,構(gòu)成犯罪的,依照刑法第二百八十條、第三百零七條等規(guī)定追究刑事責(zé)任。
第八條 單位實(shí)施刑法第三百零七條之一第一款行為的,依照本解釋規(guī)定的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn),對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員定罪處罰,并對單位判處罰金。
第九條 實(shí)施刑法第三百零七條之一第一款行為,未達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn),行為人系初犯,在民事訴訟過程中自愿具結(jié)悔過,接受人民法院處理決定,積極退贓、退賠的,可以認(rèn) 定為犯罪情節(jié)輕微,不起訴或者免予刑事處罰;確有必要判處刑罰的,可以從寬處罰。
司法工作人員利用職權(quán),與他人共同實(shí)施刑法第三百零七條之一第一款行為的,對司法 工作人員不適用本條第一款規(guī)定。
第十條 虛假訴訟刑事案件由虛假民事訴訟案件的受理法院所在地或者執(zhí)行法院所在地人民法院管轄。有刑法第三百零七條之一第四款情形的,上級人民法院可以指定下級人民 法院將案件移送其他人民法院審判。
第十一條 本解釋所稱裁判文書,是指人民法院依照民事訴訟法、企業(yè)破產(chǎn)法等民事法律作出的判決、裁定、調(diào)解書、支付令等文書。
第十二條 本解釋自 2018 年 10 月 1 日起施行。
四、2019 年修訂法律法規(guī)
最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用
法律問題的解釋(2009 年 10 月 12 日最高人民法院審判委員會第 1475 次會議、2009 年 11 月 12 日最高
人民檢察院第十一屆檢察委員會第二十二次會議通過,根據(jù) 2018 年 7 月 30 日最高人民法院
審判委員會第 1745 次會議、2018 年 10 月 19 日最高人民檢察院第十三屆檢察委員會第七次會議通過的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于修改〈關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件 具體應(yīng)用法律若干問題的解釋〉的決定》修正)
法釋〔2018〕19 號
為依法懲治妨害信用卡管理犯罪活動,維護(hù)信用卡管理秩序和持卡人合法權(quán)益,根據(jù)《中 華人民共和國刑法》規(guī)定,現(xiàn)就辦理這類刑事案件具體應(yīng)用法律的若干問題解釋如下:
第一條 復(fù)制他人信用卡、將他人信用卡信息資料寫入磁條介質(zhì)、芯片或者以其他方法偽造信用卡一張以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十七條第一款第四項(xiàng)規(guī)定的“偽造信用卡”,以偽造金融票證罪定罪處罰。
偽造空白信用卡十張以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十七條第一款第四項(xiàng)規(guī)定的“偽 造信用卡”,以偽造金融票證罪定罪處罰。
偽造信用卡,有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十七條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”:
(一)偽造信用卡五張以上不滿二十五張的;
(二)偽造的信用卡內(nèi)存款余額、透支額度單獨(dú)或者合計數(shù)額在二十萬元以上不滿一百 萬元的;
(三)偽造空白信用卡五十張以上不滿二百五十張的;
(四)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
偽造信用卡,有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十七條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”:
(一)偽造信用卡二十五張以上的;
(二)偽造的信用卡內(nèi)存款余額、透支額度單獨(dú)或者合計數(shù)額在一百萬元以上的;
(三)偽造空白信用卡二百五十張以上的;
(四)其他情節(jié)特別嚴(yán)重的情形。
第二條 明知是偽造的空白信用卡而持有、運(yùn)輸十張以上不滿一百張的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十七條之一第一款第一項(xiàng)規(guī)定的“數(shù)量較大”;非法持有他人信用卡五張以上不 滿五十張的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十七條之一第一款第二項(xiàng)規(guī)定的“數(shù)量較大”。
有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十七條之一第一款規(guī)定的“數(shù)量巨大”:
(一)明知是偽造的信用卡而持有、運(yùn)輸十張以上的;
(二)明知是偽造的空白信用卡而持有、運(yùn)輸一百張以上的;
(三)非法持有他人信用卡五十張以上的;
(四)使用虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡十張以上的;
(五)出售、購買、為他人提供偽造的信用卡或者以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡十張 以上的。
違背他人意愿,使用其居民身份證、軍官證、士兵證、港澳居民往來內(nèi)地通行證、臺灣 居民來往大陸通行證、護(hù)照等身份證明申領(lǐng)信用卡的,或者使用偽造、變造的身份證明申領(lǐng) 信用卡的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十七條之一第一款第三項(xiàng)規(guī)定的“使用虛假的身份證明 騙領(lǐng)信用卡”。
第三條 竊取、收買、非法提供他人信用卡信息資料,足以偽造可進(jìn)行交易的信用卡, 或者足以使他人以信用卡持卡人名義進(jìn)行交易,涉及信用卡一張以上不滿五張的,依照刑法第一百七十七條之一第二款的規(guī)定,以竊取、收買、非法提供信用卡信息罪定罪處罰;涉及信用卡五張以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十七條之一第一款規(guī)定的“數(shù)量巨大”。
第四條 為信用卡申請人制作、提供虛假的財產(chǎn)狀況、收入、職務(wù)等資信證明材料,涉及偽造、變造、買賣國家機(jī)關(guān)公文、證件、印章,或者涉及偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體印章,應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的,依照刑法第二百八十條的規(guī)定,分別以偽造、變造、買賣國家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪和偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體印章罪定罪處罰。
承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會計、審計、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織或其人員,為信 用卡申請人提供虛假的財產(chǎn)狀況、收入、職務(wù)等資信證明材料,應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的,依照 刑法第二百二十九條的規(guī)定,分別以提供虛假證明文件罪和出具證明文件重大失實(shí)罪定罪處罰。 第五條 使用偽造的信用卡、以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡、作廢的信用卡或者冒用
他人信用卡,進(jìn)行信用卡詐騙活動,數(shù)額在五千元以上不滿五萬元的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一 百九十六條規(guī)定的“數(shù)額較大”;數(shù)額在五萬元以上不滿五十萬元的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一 百九十六條規(guī)定的“數(shù)額巨大”;數(shù)額在五十萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十六條 規(guī)定的“數(shù)額特別巨大”。
刑法第一百九十六條第一款第三項(xiàng)所稱“冒用他人信用卡”,包括以下情形:
(一)拾得他人信用卡并使用的;
(二)騙取他人信用卡并使用的;
(三)竊取、收買、騙取或者以其他非法方式獲取他人信用卡信息資料,并通過互聯(lián)網(wǎng)、 通訊終端等使用的;
(四)其他冒用他人信用卡的情形。
第六條 持卡人以非法占有為目的,超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支,經(jīng)發(fā)卡銀行兩次有效催收后超過三個月仍不歸還的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十六條規(guī)定的“惡意透支”。
對于是否以非法占有為目的,應(yīng)當(dāng)綜合持卡人信用記錄、還款能力和意愿、申領(lǐng)和透支 信用卡的狀況、透支資金的用途、透支后的表現(xiàn)、未按規(guī)定還款的原因等情節(jié)作出判斷。不 得單純依據(jù)持卡人未按規(guī)定還款的事實(shí)認(rèn)定非法占有目的。
具有以下情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十六條第二款規(guī)定的“以非法占有為目
(一)明知沒有還款能力而大量透支,無法歸還的;
(二)使用虛假資信證明申領(lǐng)信用卡后透支,無法歸還的;
(三)透支后通過逃匿、改變聯(lián)系方式等手段,逃避銀行催收的;
(四)抽逃、轉(zhuǎn)移資金,隱匿財產(chǎn),逃避還款的;
(五)使用透支的資金進(jìn)行犯罪活動的;
(六)其他非法占有資金,拒不歸還的情形。
第七條 催收同時符合下列條件的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為本解釋第六條規(guī)定的“有效催收”:
(一)在透支超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限后進(jìn)行;
(二)催收應(yīng)當(dāng)采用能夠確認(rèn)持卡人收悉的方式,但持卡人故意逃避催收的除外;
(三)兩次催收至少間隔三十日;
(四)符合催收的有關(guān)規(guī)定或者約定。
對于是否屬于有效催收,應(yīng)當(dāng)根據(jù)發(fā)卡銀行提供的電話錄音、信息送達(dá)記錄、信函送達(dá) 回執(zhí)、電子郵件送達(dá)記錄、持卡人或者其家屬簽字以及其他催收原始證據(jù)材料作出判斷。
發(fā)卡銀行提供的相關(guān)證據(jù)材料,應(yīng)當(dāng)有銀行工作人員簽名和銀行公章。
第八條 惡意透支,數(shù)額在五萬元以上不滿五十萬元的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十六條規(guī)定的“數(shù)額較大”;數(shù)額在五十萬元以上不滿五百萬元的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十 六條規(guī)定的“數(shù)額巨大”;數(shù)額在五百萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十六條規(guī)定的
“數(shù)額特別巨大”。
第九條 惡意透支的數(shù)額,是指公安機(jī)關(guān)刑事立案時尚未歸還的實(shí)際透支的本金數(shù)額, 不包括利息、復(fù)利、滯納金、手續(xù)費(fèi)等發(fā)卡銀行收取的費(fèi)用。歸還或者支付的數(shù)額,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為歸還實(shí)際透支的本金。
檢察機(jī)關(guān)在審查起訴、提起公訴時,應(yīng)當(dāng)根據(jù)發(fā)卡銀行提供的交易明細(xì)、分類賬單(透 支賬單、還款賬單)等證據(jù)材料,結(jié)合犯罪嫌疑人、被告人及其辯護(hù)人所提辯解、辯護(hù)意見 及相關(guān)證據(jù)材料,審查認(rèn)定惡意透支的數(shù)額;惡意透支的數(shù)額難以確定的,應(yīng)當(dāng)依據(jù)司法會 計、審計報告,結(jié)合其他證據(jù)材料審查認(rèn)定。人民法院在審判過程中,應(yīng)當(dāng)在對上述證據(jù)材 料查證屬實(shí)的基礎(chǔ)上,對惡意透支的數(shù)額作出認(rèn)定。
發(fā)卡銀行提供的相關(guān)證據(jù)材料,應(yīng)當(dāng)有銀行工作人員簽名和銀行公章。
第十條 惡意透支數(shù)額較大,在提起公訴前全部歸還或者具有其他情節(jié)輕微情形的,可以不起訴;在一審判決前全部歸還或者具有其他情節(jié)輕微情形的,可以免予刑事處罰。但是, 曾因信用卡詐騙受過兩次以上處罰的除外。
第十一條 發(fā)卡銀行違規(guī)以信用卡透支形式變相發(fā)放貸款,持卡人未按規(guī)定歸還的,不適用刑法第一百九十六條“惡意透支”的規(guī)定。構(gòu)成其他犯罪的,以其他犯罪論處。
第十二條 違反國家規(guī)定,使用銷售點(diǎn)終端機(jī)具(POS 機(jī))等方法,以虛構(gòu)交易、虛開價格、現(xiàn)金退貨等方式向信用卡持卡人直接支付現(xiàn)金,情節(jié)嚴(yán)重的,應(yīng)當(dāng)依據(jù)刑法第二百二 十五條的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
實(shí)施前款行為,數(shù)額在一百萬元以上的,或者造成金融機(jī)構(gòu)資金二十萬元以上逾期未還 的,或者造成金融機(jī)構(gòu)經(jīng)濟(jì)損失十萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情 節(jié)嚴(yán)重”;數(shù)額在五百萬元以上的,或者造成金融機(jī)構(gòu)資金一百萬元以上逾期未還的,或者 造成金融機(jī)構(gòu)經(jīng)濟(jì)損失五十萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別 嚴(yán)重”。
持卡人以非法占有為目的,采用上述方式惡意透支,應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的,依照刑法第 一百九十六條的規(guī)定,以信用卡詐騙罪定罪處罰。
第十三條 單位實(shí)施本解釋規(guī)定的行為,適用本解釋規(guī)定的相應(yīng)自然人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。
五、2019 年刪除法律法規(guī)
意見
(2013 年 10 月 23 日發(fā)布自發(fā)布之日起施行)法發(fā)〔2013〕12 號
檢察院第十二屆檢察委員會第 9 次會議通過)法釋〔2013〕21 號
最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯公民個人信息刑事案件適用法律若干問題的 解釋
(2017 年 3 月 20 日最高人民法院審判委員會第 1712 次會議、2017 年 4 月 26 日最高人民檢察院第十二屆檢察委員會第 63 次會議通過)法釋〔2017)10 號
最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理盜竊油氣、破壞油氣設(shè)備等刑事案件具體應(yīng)用 法律若干問題的解釋
(2006 年 11 月 20 日最高人民法院審判委員會第 1406 次會議、2006 年 12 月 11 日最高人民檢察院第十屆檢察委員會第 66 次會議通過)法釋〔2007〕3 號
最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪機(jī)動車相關(guān)刑事案 件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋
(2006 年 12 月 25 日最高人民法院審判委員會第 1141 次會議、2007 年 2 月 14 日最高人民檢察院第十屆檢察委員會第 71 次會議通過)法釋〔2007〕11 號
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題 的意見
(2010 年 8 月 31 日)公通字〔2010〕40 號
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理利用賭博機(jī)開設(shè)賭場案件適用法律若 干問題的意見
(2014 年 3 月 26 日)公通字〔2014)17 號
最高人民法院關(guān)于審理拒不執(zhí)行判決、裁定刑事案件適用法律若干問題的解釋
(2015 年 7 月 6 日最高人民法院審判委員會第 1657 次會議通過)法釋〔2015〕16 號
最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害國(邊)境管理刑事案件應(yīng)用法律若干問 題的解釋
(2012 年 8 月 20 日最高人民法院審判委員會第 1553 次會議、2012 年 11 月 19 日最高人民檢察院第十一屆檢察委員會第 82 次會議通過)法釋〔2012〕17 號
最高人民法院關(guān)于審理破壞森林資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋
(2000 年 11 月 17 日最高人民法院審判委員會第 1141 次會議通過)法釋〔2000〕36 號
最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù) 制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋
(2004 年 9 月 1 日最高人民法院審判委員會第 1323 次會議、2004 年 9 月 2 日最高人民檢察院第十屆檢察委員會第 26 次會議通過)法釋〔2004〕11 號
最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù) 制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)
(2010 年 1 月 18 日最高人民法院審判委員會第 1483 次會議、2010 年 1 月 14 日最高人民檢察院第十一屆檢察委員會第 28 次會議通過)法釋〔2010〕3 號
最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理行賄刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋
(2012 年 5 月 14 日最高人民法院審判委員會第 1547 次會議、2012 年 8 月 21 日最高人民檢察院第十一屆檢察委員會第 77 次會議通過)法釋〔2012〕22 號