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2013年司法考試刑法劉鳳科講義總結(269)
    妨害文物管理罪重點罪名
  二、盜掘古文化遺址、古墓葬罪
  【相關法條】
  第三百二十八條 盜掘具有歷史、藝術、科學價值的古文化遺址、古墓葬的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;情節較輕的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產:
   (一)盜掘確定為全國重點文物保護單位和省級文物保護單位的古文化遺址、古墓葬的;
   (二)盜掘古文化遺址、古墓葬集團的首要分子;
   (三)多次盜掘古文化遺址、古墓葬的;
   (四)盜掘古文化遺址、古墓葬,并盜竊珍貴文物或者造成珍貴文物嚴重破壞的。
   盜掘國家保護的具有科學價值的古人類化石和古脊椎動物化石的,依照前款的規定處罰。
  【知識要點】
   1.行為人在盜掘古文化遺址、古墓葬的過程中,造成古文化遺址、古墓葬中的珍貴文物等毀壞的,成立盜掘古文化遺跡、古墓葬罪的加重情形。但在盜掘古文化遺址、古墓葬后,故意毀壞古文化遺址、古墓葬中的珍貴文物或者名勝古跡的,則應實行數罪并罰。
   2.行為人盜掘古文化遺址、古墓葬后,將其中的文物非法據為己有的,仍以盜掘古文化遺址、古墓葬罪論處。source:獨角獸司法考試網
  【例】(2010年卷二第63題)甲盜掘國家重點保護的古墓葬,竊取大量珍貴文物,并將部分文物偷偷運往境外出售牟利。司法機關發現后,甲為毀滅罪證將剩余珍貴文物損毀。關于本案,下列哪些選項是錯誤的?
   A.運往境外出售與損毀文物,屬于不可罰的事后行為,對甲應以盜掘古墓葬罪、盜竊罪論處
   B.損毀文物是為自己毀滅證據的行為,不成立犯罪,對甲應以盜掘古墓葬罪、盜竊罪、走私文物罪論處
   C.盜竊文物是盜掘古墓葬罪的法定刑升格條件,對甲應以盜掘古墓葬罪.走私文物罪、故意損毀文物罪論處
   D.盜掘古墓葬罪的成立不以盜竊文物為前提,對甲應以盜掘古墓葬罪、盜竊罪、走私文物罪、故意損毀文物罪論處
    【辨析】甲將文物運往境外出售與損毀文物的行為侵犯了新的法益,對行為 人也具有不實施犯罪行為的期待可能性,所以不屬于不可罰的事后行為。而且損毀文物的行 為也不是在盜掘古墓葬的過程中損毀的,所以,對甲應以走私文物罪、故意毀損文物罪與盜 掘不墓葬罪進行并罰。盜掘古墓葬的加重情形包含盜竊文物的行為,所以盜竊文物的行為不 再單獨認定盜竊罪。本題正確答案為ABD。
 
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