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2014年司法考試民法基礎(chǔ)復(fù)習(xí):抵押權(quán)的設(shè)立

 

    2014年司考已經(jīng)開始新的旅程,民法是司法考試中復(fù)習(xí)比較有難度的科目,所以獨角獸司法考試網(wǎng)為大家整理了民法基礎(chǔ)復(fù)習(xí)知識點,希望對大家復(fù)習(xí)過程中有所幫助。
 
    抵押權(quán)的設(shè)立(★★★)
    《物權(quán)法》
    第一百八十七條  以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立。
    第一百八十八條  以本法第一百八十條第一款第四項、第六項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的,抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立;未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。
    1.不動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立。根據(jù)《物權(quán)法》第187條,在下列四種不動產(chǎn)(或不動產(chǎn)權(quán)利)上設(shè)立抵押權(quán),抵押權(quán)自辦理抵押登記時設(shè)立。未登記的,抵押權(quán)不能設(shè)立,但不因此影響抵押合同的生效(區(qū)分原則):①建筑物和其他地上附著物;②建設(shè)用地使用權(quán);③以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán);④正在建造的房屋(其實只能辦理抵押的預(yù)告登記)。source:獨角獸司法考試網(wǎng)
    2.動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立。根據(jù)《物權(quán)法》第188條的規(guī)定,在動產(chǎn)上設(shè)立抵押權(quán)的,抵押合同生效時抵押權(quán)設(shè)立;未經(jīng)登記的,不得對抗善意第三人。在司法考試中,所謂不得對抗善意第三人,須特別注意以下兩種情形:①例如:甲以自己的汽車給乙設(shè)立抵押,但未辦理登記,此后甲又將汽車質(zhì)押給不知情的丙。則丙的質(zhì)權(quán)優(yōu)先于乙的抵押權(quán)。②例如:甲以自己的汽車給乙設(shè)立抵押權(quán),但未辦理登記,此后,甲將汽車以市場價格出賣給不知情的丙,交付汽車并辦理過戶登記。則丙善意取得汽車所有權(quán),乙抵押權(quán)消滅(《物權(quán)法》第108條)。須注意:甲將汽車抵押給乙,未辦理抵押登記,此后,甲又將該汽車抵押給丙,并辦理了抵押登記。此時,直接依照《物權(quán)法》第199條,丙即使是惡意(知道乙對汽車享有未登記的抵押權(quán)),丙的抵押權(quán)也優(yōu)先于乙的抵押權(quán)。此時,不適用《物權(quán)法》第188條。
 
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