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2011年司法考試基礎(chǔ)復(fù)習(xí)--法制史考點(diǎn)

  一、法律思想1、夏商的神權(quán)法思想2、西周“以德配天,明德慎罰”。德的要求:敬天、敬祖、保民。

  3、西漢中期以后“德主刑輔,禮刑并用”(董仲舒)。

  4、宋代以后“明刑弼教”(朱熹)。

  5、清末“中體西用”。

  二、中國(guó)古代重要的民事立法(一)周禮1、基本精神:“親親”(父為首)、“尊尊”(君為首)。

  2、五禮:吉禮(祭祀)、兇禮(喪葬)、軍禮、賓禮、嘉禮(冠婚)。

  3、禮刑關(guān)系:“出禮入刑”:“禮不下庶人,刑不上大夫”的含義。

  4、結(jié)婚:原則(一夫一妻,同姓不婚,父母之命、媒妁之言);六禮程序(納采、問(wèn)名、納吉、納征、請(qǐng)期、親迎)。

  5、離婚:七出(不順父母、無(wú)子、淫、妒、有惡疾、口多言、盜竊);三不去(有所娶而無(wú)所歸、與更三年喪、前貧賤后富貴)。

  6、繼承:身份(嫡長(zhǎng)子繼承制);財(cái)產(chǎn)(諸子均分)。

  7、契約:買(mǎi)賣(mài)契約:質(zhì)(長(zhǎng)券)、劑(短券);借貸契約:傅別;質(zhì)人是專(zhuān)門(mén)管理契約的機(jī)構(gòu)。

  (二)宋代1、婚姻:婚齡的規(guī)定(男年十五,女年十三);禁止五服以?xún)?nèi)親屬結(jié)婚(姑舅兩姨兄弟姐妹結(jié)婚例外);原則上禁止在任州縣官與部下、百姓交婚;允許妻子在一定條件下離婚改嫁。

  2、繼承:允許在室女享受部分繼承權(quán),遺腹子與親生子享有同樣的繼承權(quán);南宋絕戶(hù)立繼承人分為立繼(夫亡妻在從妻)和命繼(夫妻俱亡從其尊長(zhǎng)親屬)。

  3、契約:買(mǎi)賣(mài)契約分為絕賣(mài)、活賣(mài)、賒賣(mài);租、賃、借(對(duì)房宅的租賃)、庸、雇(對(duì)人畜車(chē)馬的租賃);負(fù)債(不付息的使用借貸)、出舉(付息的消費(fèi)借貸)。

  三、中國(guó)古代重要法典的演變及其特色1、“鑄刑書(shū)”:公元前536年;鄭國(guó);中國(guó)歷史上第一次公布成文法的活動(dòng)。

  2、“鑄刑鼎”:公元前513年;晉國(guó);中國(guó)歷史上第二次公布成文法的活動(dòng)。

  3、《法經(jīng)》:李悝制定;中國(guó)歷史上第一部比較系統(tǒng)的封建成文法典;盜、賊、網(wǎng)、捕、雜(淫、狡、城、嬉、徒、金六禁)、具(總則部分)。體現(xiàn)了“王者之政,莫急于盜賊”的思想。

  4、《曹魏律》:18篇;將“具律”改為“刑名”,并置于律首:“八議”正式入律(源于西周,親、故、賢、能、功、貴、勤、賓)。

  5、《晉律》:20篇;在“刑名”后增加了“法例”:“準(zhǔn)五服以制罪”(服制愈近,以尊犯卑,處罰愈輕;以卑犯尊,處罰愈重);張斐、杜預(yù)為之作注。

  6、《北魏律》、《南陳律》:正式規(guī)定了“官當(dāng)”制度,以官職折抵徒刑。

  7、《北齊律》:12篇;將“刑名”、“法例”合并為“名例”,置于律首;規(guī)定“重罪十條”(反逆、大逆、叛、降、惡逆、不道、不敬、不孝、不義、內(nèi)亂);為魏晉南北朝時(shí)期影響最深遠(yuǎn)的法典。

  8、《開(kāi)皇律》:隋文帝;規(guī)定了“十惡”(謀反、謀大逆、謀叛、大不敬、不道、惡逆、不孝、不睦、不義、內(nèi)亂),注意與“重罪十條”區(qū)別:去掉“降”,多了“不睦”,強(qiáng)調(diào)“謀”;封建制五刑(笞、杖、徒、流、死),以勞役刑為主。

  9、《武德律》:唐高祖;唐代首部法典。

  10、《貞觀律》:確立了唐律的主要內(nèi)容和風(fēng)格;增設(shè)了加役流制度。

  11、《唐律疏議》:《永徽律》與《律疏》,元以后被稱(chēng)為《唐律疏議》,標(biāo)志著中國(guó)古代立法的最高水平,是中華法系的代表性法典,最大特點(diǎn)為“禮法合一”。

  12、《唐六典》:首次規(guī)定法官回避制度。

  13、《宋刑統(tǒng)》:中國(guó)歷史上第一部刊印頒行的封建法典;內(nèi)容沿襲唐律,但篇下分門(mén)。宋代還有編敕:始于宋太祖,仁宗之前“律敕并行”,神宗以后“以敕代律”,神宗時(shí)設(shè)有“編敕所”。

  14、《大明律》:洪武二十二年形成名例、吏、戶(hù)、禮、兵、刑、工七篇格局;洪武三十年最后定型。

  15、《明大誥》:與《大明律》具有同等法律效力;重典治吏。

  16、《大清律例》:中國(guó)歷史上最后一部封建成文法典;頒布后,律文不再變化,乾隆十一年定制:條例五年一小修,十年一大修。

  17、大清會(huì)典:清朝康熙、雍正、乾隆、嘉慶、光緒“五朝會(huì)典”;從《乾隆會(huì)典》開(kāi)始,典、例分編。

  四、中國(guó)古代重要的司法原則1、西周:獄(刑事案件)、訟(民事案件);奴隸制五刑:墨、劓、刖、宮、大辟(死刑的總稱(chēng));三刺(群臣、群吏、萬(wàn)民);五聽(tīng)(辭、色、氣、耳、目)。

  2、秦:(1)以身高確定刑事責(zé)任能力。“甲小未及六尺,有馬一匹自牧之,今馬為人敗,食人稼一石,問(wèn)當(dāng)論不當(dāng)?不當(dāng)論及賞(償)稼”——《法律答問(wèn)》;(2)公室告(賊殺傷、盜,百姓必須告發(fā)),非公室告(子盜父母,父母擅殺、刑、髡子及奴妾,不得告發(fā)和受理);(3)誣告反坐。

  3、漢:(1)上請(qǐng):始于漢高祖(“郎中有罪耐以上,請(qǐng)之”),到東漢時(shí)成為普遍特權(quán);(2)恤刑原則:始于漢景帝(“年八十以上、八歲以下,及孕者未乳、師、侏儒,當(dāng)鞠系者,頌系之”);(3)親親得相首匿原則:正式確立于漢宣帝,以卑匿尊免罪;(4)《春秋》決獄:“論心定罪”;(5)秋冬行刑(謀反大逆除外)。

  4、唐:區(qū)分公罪與私罪(公罪從輕);自首免罪(附條件:犯罪未發(fā);不能“不盡”、“不實(shí)”;不適用于越度關(guān)、奸、私習(xí)天文、折傷人、謀反等重罪;上繳或償還贓物),自新減輕處罰;化外人原則(同一國(guó)籍的按其本國(guó)法,不同國(guó)籍的按中國(guó)法);類(lèi)推原則(舉輕明重,舉重明輕);保辜制度;依法刑訊,眾證定罪;三司推事(大理寺卿、刑部侍郎、御史中丞);三司使(大理寺評(píng)事、刑部員外郎、監(jiān)察御史);都堂集議制(死刑案件)。

  5、宋:折杖法(反逆、強(qiáng)盜等重罪除外);配役刑(源于五代后晉天福年間,杖脊、配人、刺面);凌遲(首用于五代時(shí)的西遼,北宋仁宗時(shí)使用,神宗熙寧以后成為常刑,南宋《慶元條法事類(lèi)》將其作為法定刑);提點(diǎn)刑獄司:巡視州縣,輕者立斷,重者奏裁;翻異別勘;《洗冤集錄》:南宋,世界最早的法醫(yī)學(xué)著作。

  6、元:四等人;蒙漢異法(蒙古人及宗室的案件由中央大宗正府審理,漢人及南人的案件由刑部審理)。

  7、明:從重兼從新原則;重其所重(賊盜、錢(qián)糧),輕其所輕(風(fēng)俗、禮教);州縣審結(jié)笞杖案件,省提刑按察使司審結(jié)徒刑案件,軍流以上案件由中央決定;原告就被告;軍民分訴分轄制;廷杖(明太祖朱元璋首用);廠、衛(wèi)干預(yù)司法。

  8、清:州縣決定笞杖刑,督撫批復(fù)徒刑案件;會(huì)審:秋審(地方上報(bào)的斬監(jiān)候、絞監(jiān)候案件),朝審(刑部判決的重案,京師附近斬監(jiān)候、絞監(jiān)候案件),結(jié)果分為情實(shí)、緩決、可矜、留養(yǎng)承嗣。

  五、中國(guó)古代重要的刑罰和罪名1、秦漢:(1)徒刑:城旦、舂(五年);鬼薪、白粲(四年);隸臣、妾(三年);司寇、作如司寇(二年);候(一年);(2)恥辱刑:髡(去發(fā))、耐(或完,留發(fā));(3)死刑:“具五刑”。

  2、唐:六殺(謀殺、故殺、斗殺、誤殺、過(guò)失殺、戲殺):“六贓”(受財(cái)枉法、受財(cái)不枉法、受所監(jiān)臨、強(qiáng)盜、竊盜、坐贓),坐贓與職權(quán)無(wú)關(guān)。

  3、明:奸黨罪(明太祖時(shí)期創(chuàng)設(shè));充軍(終生充軍和永遠(yuǎn)充軍)。

  六、中國(guó)古代司法機(jī)關(guān)的演變1、西周:大司寇。

  2、秦漢:廷尉;3、監(jiān)察制度開(kāi)始于秦朝:秦以御史大夫?yàn)槭祝晃鳚h繼續(xù)以御史大夫?yàn)槭住?/p>

  4、西漢武帝設(shè)司隸校尉(監(jiān)察京師及鄰近各郡)和刺史(監(jiān)察各州)。北京司法考試基礎(chǔ)班、強(qiáng)化班、法條班、模考班、點(diǎn)評(píng)班、論述班、沖刺班全程視頻,名師授課,僅需800元,加qq: 1971736835,可以享受優(yōu)惠。

  5、北齊時(shí)改廷尉為大理寺。

  6、唐宋設(shè)大理寺(審判中央百官案件、京師徒以上案件、刑部移送的須重審的死刑與疑難案件)、刑部(復(fù)核全國(guó)徒以上案件,包括大理寺審理的和地方上報(bào)的,其中死刑還須報(bào)皇帝批準(zhǔn))、御史臺(tái),御史臺(tái)分為臺(tái)院(糾彈中央百官)、殿院(糾彈百官失禮行為)、察院(糾察州縣)。

  7、明清時(shí)的中央司法機(jī)構(gòu)為刑部(審判)、大理寺(復(fù)核)、都察院,統(tǒng)稱(chēng)“三法司”。

  七、中國(guó)古代重要的改革1、商鞅變法:改“法”為“律”;全面貫徹法家“以法治國(guó)”和“明法重刑”主張,實(shí)行“輕罪重刑”、“不赦不宥”,鼓勵(lì)告奸,實(shí)行連坐。

  2、文、景帝改革刑制:文帝改革(因緹縈為父上書(shū)而起;黥刑改為髡鉗城旦舂;劓刑改為笞三百;斬左趾改為笞五百;斬右趾改為棄市),存在改輕為重的缺陷,景帝進(jìn)一步改革(劓刑笞三百改為笞二百,斬左趾笞五百改為笞三百;笞三百改為笞二百,笞二百改為笞一百),并頒布《箠令》。

  3、三國(guó)兩晉南北朝:(1)北魏太武帝時(shí)正式批準(zhǔn)死刑復(fù)奏制度,為唐代的死刑三復(fù)奏奠定基礎(chǔ)。唐太宗將三復(fù)奏改為五復(fù)奏;(2)宮刑被廢除;北周首創(chuàng)流刑五等之制;死刑分絞、斬;規(guī)定了鞭刑和杖刑。

  八、中國(guó)近代法制(一)清末1、變法修律:以中體西用為指導(dǎo)思想;中華法系開(kāi)始解體,為中國(guó)法律的近代化奠定了初步基礎(chǔ)。

  2、1908年頒布《欽定憲法大綱》(中國(guó)歷史上第一個(gè)憲法性文件,“皇帝專(zhuān)權(quán),人民無(wú)權(quán)”);各省設(shè)諮議局和中央資政院(其性質(zhì)不同于西方的議會(huì)組織);1911年《憲法重大信條十九條》(武昌起義爆發(fā)后起草,縮小了皇權(quán),但堅(jiān)持“皇帝神圣不可侵犯”,未提人民權(quán)利)。

  3、《大清現(xiàn)行刑律》:1910年頒行,在《大清律例》的基礎(chǔ)上稍加修改而成,是一部過(guò)渡性法典(取消六部體例,分30門(mén);民事性質(zhì)不再科刑;廢除凌遲,增加新的罪名)。

  4、《大清新刑律》:1911年公布,未及施行;是中國(guó)歷史上第一部近代意義上的專(zhuān)門(mén)刑法典(總則、分則;主刑、從刑,罪刑法定主義,緩刑制度),后附《暫行章程》。

  5、1904年《欽定大清商律》是第一部商律。由商部起草后奏準(zhǔn)頒行。

  6、《大清民律草案》:1911年完成,未正式頒行;中學(xué)為體,西學(xué)為用;總則、債、物權(quán)(松岡義正起草)、親屬、繼承(修訂法律館會(huì)同禮學(xué)館起草)。

  7、司法機(jī)構(gòu)的改革:四級(jí)三審制;刑部改為法部(司法行政),大理寺改為大理院(最高審判機(jī)關(guān));審、檢合署。

  8、領(lǐng)事裁判權(quán):1843年英國(guó)在《中英五口通商章程及稅則》中首先獲得;被告主義原則。

  9、觀審制度:原告是外國(guó)人。

  10、會(huì)審公廨:1864年清政府與英美法協(xié)議設(shè)立。

  (二)民國(guó)1、1912年《中華民國(guó)臨時(shí)約法》:中國(guó)歷史上最初的資產(chǎn)階級(jí)憲法性文件;民權(quán)主義;三權(quán)分立;責(zé)任內(nèi)閣制;特別修改程序。

  2、1913年“天壇憲草”:北洋政府的第一部憲法草案;堅(jiān)持責(zé)任內(nèi)閣制,并限制總統(tǒng)任期。

  3、1914年《袁記約法》:總統(tǒng)制,軍閥專(zhuān)制全面確立的標(biāo)志。

  4、1923年《中華民國(guó)憲法》(“賄選憲法”):中國(guó)歷史上首部正式頒行的憲法;規(guī)定了“國(guó)權(quán)”和“地方制度”。

  5、1947年《中華民國(guó)憲法》:規(guī)定的政體不倫不類(lèi)。南京國(guó)民政府立法的特點(diǎn):繼受法與固有法混合;普通法與特別法并存(《動(dòng)員戡亂時(shí)期臨時(shí)條款》頒布于1948年);立法與司法脫節(jié)。

  九、羅馬法1、公元前450年《十二表法》:羅馬國(guó)家第一部成文法;諸法合體,私法為主,程序法優(yōu)于實(shí)體法。

  2、查士丁尼統(tǒng)一了市民法(共和國(guó)前期;僅適用于羅馬市民;國(guó)家行政管理、訴訟程序、財(cái)產(chǎn)、婚姻家庭和繼承)與萬(wàn)民法(共和國(guó)后期;適用于羅馬市民與外來(lái)人以及外來(lái)人與外來(lái)人之間關(guān)系;所有權(quán)和債權(quán))。

  3、市民法的淵源包括羅馬議會(huì)(民眾大會(huì),平民會(huì)議,百人團(tuán)會(huì)議)的法律、元老院決議、裁判官告示、法學(xué)家解釋?zhuān)蝗f(wàn)民法的淵源主要是外事裁判官的告示。

  4、五大法學(xué)家(蓋尤斯、伯比尼安、保羅、烏爾比安、莫迪斯蒂努斯)法學(xué)著作與法律解釋具有法律效力。

  5、《國(guó)法大全》:《查士丁尼法典》、《查士丁尼法學(xué)總論》(《法學(xué)階梯》)、《查士丁尼學(xué)說(shuō)匯纂》(《法學(xué)匯編》)、《查士丁尼新律》,標(biāo)志著羅馬法達(dá)到了最發(fā)達(dá)階段。

  6、羅馬法上的人格由自由權(quán)、市民權(quán)和家庭權(quán)三種身份權(quán)構(gòu)成。

  7、羅馬法沒(méi)有法人術(shù)語(yǔ),但有了初步的法人制度:社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人。

  8、羅馬婚姻制度經(jīng)歷了“有夫權(quán)婚姻”向“無(wú)夫權(quán)婚姻”演變。

  9、羅馬法的繼承分為遺囑繼承和法定繼承,遺囑繼承優(yōu)先。

  10、羅馬法的債的原因:契約;準(zhǔn)契約;私犯;準(zhǔn)私犯。

  11、羅馬法的訴訟程序:法定訴訟、程式訴訟、特別訴訟。

  12、羅馬法的復(fù)興:始于1135年《查士丁尼學(xué)說(shuō)匯纂》原稿被發(fā)現(xiàn):“注釋法學(xué)派”到“評(píng)論法學(xué)派”。

  十、英美法系(一)英國(guó)1、英國(guó)法的歷史沿革:(1)封建法律體系的形成:普通法、衡平法、制定法;(2)資產(chǎn)階級(jí)革命后英國(guó)法的變化:國(guó)會(huì)立法加強(qiáng),確立議會(huì)主權(quán)原則,制定法地位提高;內(nèi)閣成為最高行政機(jī)關(guān);普通法和衡平法在內(nèi)容上得到充實(shí),并被賦予資產(chǎn)階級(jí)含義;(3)現(xiàn)代英國(guó)法的發(fā)展:立法程序簡(jiǎn)化,委任立法大增;選舉制度進(jìn)一步完善,基本確立了普遍、秘密、平等、公正的選舉原則;社會(huì)立法和科技立法活動(dòng)加強(qiáng);歐盟法成為英國(guó)法的重要淵源。

  2、普通法:遵循先例(最基本原則),程序先于權(quán)利(最重要特征)。

  3、衡平法:遵循先例,與普通法沖突時(shí)優(yōu)先。

  4、制定法:效力高于判例法。

  5、高級(jí)法院:上議院(實(shí)際上的最高法院)、樞密院司法委員會(huì)、最高法院(上訴法院、高等法院、皇家刑事法院)。

  6、陪審制度:英國(guó)是現(xiàn)代陪審制的發(fā)源地,陪審團(tuán)的裁決一般不允許上訴,但法官可以撤銷(xiāo)。

  7、律師:出庭律師、事務(wù)律師(可在低級(jí)法院出庭)。

  (二)美國(guó)1、1787年聯(lián)邦憲法是世界上第一部近代意義上的成文憲法,憲法修正案是改變憲法的唯一方式。

  2、美國(guó)的立法和司法雙軌制。

  3、聯(lián)邦最高法院的司法審查權(quán):確立于1803年“馬布里訴麥迪遜”案,宣告了聯(lián)邦憲法的最高地位。

  4、美國(guó)頒布了世界上最早的反壟斷法。

  5、美國(guó)刑法創(chuàng)造了緩刑制度,并將教育觀念和人道主義引入刑法改革。

  十一、大陸法系(一)法國(guó)1) 法國(guó)在拿破侖時(shí)代形成“六法體系”:憲、民、商、刑、民訴、刑訴。

  2) 1789年《****與公民權(quán)利宣言》:第一次明確而具體地提出了資產(chǎn)階級(jí)民主與法制的基本原則;奠定了法國(guó)憲政制度的基礎(chǔ);是多部法國(guó)憲法的序言。

  3) 1791年憲法:法國(guó)第一部正式憲法;君主立憲;三權(quán)分立;積極公民、消極公民。

  4) 1875年憲法:實(shí)施時(shí)間最長(zhǎng);資產(chǎn)階級(jí)共和制;由三個(gè)憲法性文件組成;責(zé)任內(nèi)閣制;參事院是咨議機(jī)關(guān)和最高行政法院。

  5) 1804年《法國(guó)民法典》:個(gè)人最大限度的自由,法律最小限度的干涉;權(quán)利平等、私有財(cái)產(chǎn)不可侵犯、契約自由、過(guò)失責(zé)任四大基本原則;資本主義社會(huì)第一部民法典,大陸法系的核心和基礎(chǔ)。

  (二)德國(guó)1、封建時(shí)代的法律:分散性和法律淵源的多元化是最基本的特征;《薩克森法典》是德國(guó)封建時(shí)代最著名的習(xí)慣法匯編;1532年《加洛林納法典》是刑法典。

  A、 德國(guó)是經(jīng)濟(jì)立法和勞工立法的先導(dǎo)。

  3、1896年《德國(guó)民法典》:自由資本主義向壟斷資本主義過(guò)渡時(shí)期(限制所有權(quán)絕對(duì)、限制契約自由、承認(rèn)無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任);第一次全面規(guī)定了法人制度;保留了濃厚的封建殘余;邏輯嚴(yán)密、概念科學(xué)、用語(yǔ)精確。

  4、1877年《德國(guó)法院組織法》確立了司法獨(dú)立原則。

  (三)日本1、1889年“明治憲法”:欽定憲法。

  2、1946年“和平憲法”:天皇成為象征;三權(quán)分立;責(zé)任內(nèi)閣制;放棄戰(zhàn)爭(zhēng)權(quán),僅保留自衛(wèi)。

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