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2016年司法考試卷三民法復習:最高額抵押

     (1)概念

    最高額抵押是對于將來發(fā)生的債權(quán),預先確定一最高的限度,設定的抵押權(quán)。一般抵押權(quán)是先有債權(quán),然后再設定抵押權(quán);而最高額抵押是為將來的債權(quán)而設定的抵押。
    (2)特征
    A.最高額抵押是為將來發(fā)生的債權(quán)作擔保,因此最高額抵押在發(fā)生上突破了從屬性。
    B.最高額抵押擔保的是一定期限內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)。
    C.擔保債權(quán)的數(shù)額是不特定的
    D.擔保的債權(quán)具有最高限額
    (3)最高額抵押的特別效力
    A.最高額抵押所擔保的主債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力
    最高額抵押擔保的債權(quán)確定前,部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓的,最高額抵押權(quán)不得轉(zhuǎn)讓,但當事人另有約定的除外。
    B.最高額抵押權(quán)的變更(不得對抗后來的抵押權(quán))
    最高額抵押擔保的債權(quán)確定前,抵押權(quán)人與抵押人可以通過協(xié)議變更債權(quán)確定的期間、債權(quán)范圍以及最高債權(quán)額,但變更的內(nèi)容不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。
    C.抵押權(quán)人實現(xiàn)最高額抵押權(quán)時,如果實際發(fā)生的債權(quán)余額高于最高限額的,以最高限額為限,超過部分不具有優(yōu)先受償?shù)男ЯΓ蝗绻麑嶋H發(fā)生的債權(quán)余額低于最高限額的,以實際發(fā)生的債權(quán)余額為限對抵押物優(yōu)先受償。
    (4)最高額抵押所擔保債權(quán)的確定
    最高額抵押所擔保的債權(quán)是不確定的將來債權(quán),但是抵押權(quán)實現(xiàn)時必須將債權(quán)予以確定,最高額抵押的債權(quán)確定,該抵押權(quán)就與普通抵押權(quán)沒有什么本質(zhì)區(qū)別了。
    【重點法條】:《物權(quán)法》第206條:最高額抵押有下列情形之一的,抵押權(quán)人的債權(quán)確定:
    A.約定的債權(quán)確定期間屆滿;
    B.沒有約定債權(quán)確定期間或者約定不明確,抵押權(quán)人或者抵押人自最高額抵押權(quán)設立之日起滿二年后請求確定債權(quán);
    C.新的債權(quán)不可能發(fā)生;
    D.抵押財產(chǎn)被查封、扣押;
    E.債務人、抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷;
    F、法律規(guī)定債權(quán)確定的其他情形。
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