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2016年司法考試卷二刑法復習:生產、銷售假藥罪

 (一)概念與特征

本罪是指生產、銷售假藥的行為。本罪是抽象的危險犯。《刑法修正案(八)》對生產、銷售假藥罪作了重大修改,取消了“足以嚴重危害人體健康”的要求。
1.犯罪客體是國家藥品監管秩序和人的健康權利。
2.本罪客觀方面具有以下特征:
(1)生產、銷售的必須是假藥。根據《藥品管理法》第48條的規定,有下列情形之一的為假藥:①藥品所含成分與國家藥品標準規定的成分不符的;②以非藥品冒充藥品或者以他種藥品冒充此種藥品的。有下列情形之一的藥品,按假藥論處:①國務院藥品監督管理部門規定禁止使用的;②依照《藥品管理法》必須經過批準而未經批準生產、進口,或者依照《藥品管理法》必須經過檢驗而未經檢驗即銷售的;③變質的;④被污染的;⑤使用依照《藥品管理法》必須取得批準文號而未取得批準文號的原料藥生產的;⑥所標明的適應癥或者功能主治超出規定范圍的。上述假藥都限于用于人體的藥品與非藥品,如果生產、銷售假農藥、假獸藥則不構成本罪。但這并不意味著上述藥品從客觀上看都是能夠用于人體的物品,有些物品雖然本來不能用于人體,但行為人將它假冒為藥品而提供給人使用的,就是本罪中的假藥。換言之,當行為人將某種物品假冒為對人體使用的藥品時,它就是假藥,而不管這種物品實際上能否用于人體。
(2)具有生產、銷售假藥的行為。一切制造、加工、配制、采集、收集某種物品充當合格或特定藥品的行為,都是生產假藥的行為。一切有償提供假藥的行為,都是銷售假藥的行為。假藥的來源既可能是自己生產的,也可能是自己購買的,還可能是通過其他方法取得的。對于銷售的對象(購買者),沒有任何限制。
只要具有生產、銷售假藥的行為,即構成本罪。至于所生產、銷售的假藥是否足以嚴重危害人體健康,在所不問。因為只要生產、銷售了假藥,就會破壞國家的藥品監管秩序。如果生產、銷售的假藥對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節,則是本罪法定刑升格的條件。
3.犯罪主體既可以是自然人,也可以是單位。明知他人生產、銷售假藥,而有下列情形之一的,以生產、銷售假藥罪的共犯論處:(1)提供資金、貸款、賬號、發票、證明、許可證件的;(2)提供生產、經營場所、設備或者運輸、倉儲、保管、郵寄等便利條件的;(3)提供生產技術,或者提供原料、輔料、包裝材料的;(4)提供廣告等宣傳的。醫療機構明知是假藥而使用或者銷售,以銷售假藥罪追究刑事責任。
4.犯罪主觀方面只能出于故意。行為人明知自己生產、銷售的是假藥,會破壞國家藥品監管秩序,并且希望或者放任這種結果發生。
(二)處罰
犯本罪的,根據刑法第141條的規定處罰:單位犯本罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照刑法第141條的規定處罰。實施生產、銷售假藥罪,同時構成生產、銷售偽劣產品、侵犯知識產權、非法經營、非法行醫、非法采供血等犯罪的,依照處罰較重的規定定罪處罰。在自然災害、事故災難、公共衛生事件、社會安全事件等突發事件發生時期,生產、銷售用于應對突發事件藥品的假的,依法從重處罰。刑法第149條第2款規定:“生產、銷售本節第一百四十一條至第一百四十八條所列產品,構成各該條規定的犯罪,同時又構成本節第一百四十條規定之罪的,依照處罰較重的規定定罪處罰。”
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