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2017年司法考試卷二刑法復習:刑法的適用范圍
刑法的適用范圍包括空間效力和時間效力兩個方面。就司法考試而言,重點掌握空間效力。
刑法的空間效力:是指刑法在什么地域、對哪些人適用。
基本原則:屬地管轄原則、屬人管轄原則、保護管轄原則、普遍管轄原則。
一、屬地管轄權:也就是中國刑法在中國領域內如何適用。
刑法第6條規定:“凡在中華人民共和國領域內犯罪的,除法律有特別規定的以外,都適用本法。”
1.領域的范圍:
對領域的理解,大家要注意,不僅包括領陸,還包括領空和領水。
此外,還要注意以下幾點:
其一,中國船舶和航空器即使航行(飛行)在別的國家或公海上,中國也有權管轄。注意不包括火車、汽車。
其二,中國駐外使領館內犯罪的,中國通常有權管轄。
其三,犯罪的行為或者結果有一項發生在中華人民共和國領域內,中國就有權管轄。
其四,就未遂犯而言,犯罪地包括行為地、希望結果發生地與可能結果發生地。
其五,共同犯罪只要有一部分發生在中國境內,中國就有權管轄。
2.法律有特別規定的情形:
(1)享有外交特權的外國人(注意哪些人)的刑事責任,通過外交途徑(通常是宣布為不受歡迎的人,由派出國召回)解決;
(2)港澳地區犯罪適用港澳地區的法律;
(3)民族自治地方可以對刑法作適當變通;
(4)特別法有規定的依特別法的規定。
二、屬人管轄權:是指中國人在國外犯罪如何適用中國刑法。
1.國家工作人員和軍人:全部適用中國刑法;
2.普通公民:原則上適用中國刑法,但最高刑為3年以下的,可以不追究。
三、保護管轄權:外國人在國外犯罪如何適用中國刑法。
中國行使保護管轄權的條件:
1.侵犯中國國家或公民的利益;
2.罪行嚴重,最低刑為3年以上;
3.雙重犯罪原則:多數犯罪,中國和外國都認為構成犯罪,但有少數犯罪,中國認為構成犯罪,但外國和其他地區可能認為不構成犯罪,如賭博罪和開設賭場罪、重婚罪(有些伊斯蘭國家一夫多妻是合法的)
四、普遍管轄權:也就是對一些國際條約規定的國際犯罪,如何適用中國刑法。
刑法第9條規定:“對于中華人民共和國締結或者參加的國際條約所規定的罪行,中華人民共和國在所承擔條約義務的范圍內行使刑事管轄權的,適用本法。”
行使普遍管轄權的條件:
1.必須是國際性犯罪。
2.我國締結或參加了公約。
3.我國刑法將這種行為也規定為犯罪。
定罪量刑適用中國刑法。
4.罪犯出現在我國境內。
五、對外國刑事判決的承認問題:
1.即使經過外國審判,仍然可以追訴(公法無沖突);
2.已經受過刑罰處罰的,可以免除或減輕處罰。注意只是“可以”。
(07年)51.關于刑事管轄權,下列哪些選項是正確的?(ABD)
A.甲在國外教唆陳某到中國境內實施綁架行為,中國司法機關對甲的教唆犯罪有刑事管轄權
B.隸屬于中國某邊境城市旅游公司的長途汽車在從中國進入E國境內之后,因爭搶座位,F國的湯姆一怒之下殺死了G國的杰瑞。對湯姆的殺人行為不適用中國刑法
C.中國法院適用普遍管轄原則對劫持航空器的丙行使管轄權時,定罪量刑的依據是中國締結或者參加的國際條約
D.外國人丁在中國領域外對中國公民犯罪的,即使按照中國刑法的規定,該罪的最低刑為3年以上有期徒刑,也可能不適用中國刑法
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