導(dǎo)讀:司法考試流傳一句話“得民法者得天下,得刑法者可以稱諸侯”。這句話的意思大概強調(diào)民法和刑法的重要性。刑法是司法考試的“大戶”,2005年至今,都在80分左右波動。2006年,刑法的分值為82分;2007年為80分,2010年81分。在即將到來的2011年司法考試,刑法難度有所延續(xù)。
一、司考刑法命題規(guī)律及趨勢從近幾年的刑法考題來看,刑法有其自己的命題規(guī)律:2010年司法考試刑法部分單選題目20分,多選30分,不定選9分,案例22分,共81分。占全部分?jǐn)?shù)的13.5%,與近幾年考試基本持平。
刑法學(xué)科考察集中在卷二,主要包括:刑法概述部分1分,犯罪論部分27分,刑罰論部分12分,刑法各論39分。
分則考點涉及七章的內(nèi)容,具體為:危害公共安全罪:2分;破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪:5分;侵犯公民人身權(quán)利罪:6分;侵犯財產(chǎn)罪:7分;妨害社會管理秩序罪:7分;貪污賄賂罪:3分。
1.理論性加強。刑法最突出的特點是理論性不斷加強,在題目的設(shè)置上,不再僅僅考查對某一個法條、立法解釋和司法解釋的掌握,而是往往會涉及許多比較前沿的理論知識。許多試題,不僅從法條、司法解釋得不到答案,甚至從輔導(dǎo)用書上都沒有明確的規(guī)定,這些問題的答案只能靠理論功底,且是比較前沿的理論知識。例如2007年試卷二第53題:周某為搶劫財物在某昏暗場所將王某打昏。周某的朋友高某正好經(jīng)過此地,高某得知真相后應(yīng)周某的要求提供照明,使周某順利地將王某錢包拿走。關(guān)于本案,下列哪些選項是正確的?
A.高某與周某構(gòu)成搶劫罪的共同犯罪B.周某構(gòu)成搶劫罪,高某構(gòu)成盜竊罪,屬于共同犯罪C.周某是共同犯罪中的主犯D.高某是共同犯罪中的從犯本題考查共同犯罪、承繼共犯以及主犯與從犯的區(qū)分,其中承繼共犯就是一個刑法理論上的學(xué)說,這與我們平時理解的共犯有很大的區(qū)別。
2.題目呈現(xiàn)綜合性趨勢。刑法的考題往往通過一道試題,考查若干個知識點,例如2007年試卷二第15題考查了盜竊罪、侵占罪與詐騙罪的區(qū)別,第16題綜合考查了搶劫罪、販賣毒品罪、非法持有毒品罪的有關(guān)知識,第17題更是考查了詐騙罪、侵占罪、使用假幣罪、虛假廣告罪多種罪名。
3.知識點較為集中,難度有所增加。刑法考點分布顯著特點是“考點集中”?倓t的考點大量集中在:刑法總則的基本制度、原理,如共犯、罪數(shù)與數(shù)罪并罰、自首立功;分則常見罪如搶劫、盜竊、侵占、詐騙、貪污、受賄、挪用公款、綁架、非法拘禁等。難度增加與考點集中有關(guān),因為集中在基本點、重點上,考生比較熟悉,勢必需要增加點難度。
4.重者恒重。 刑法常見的知識點反復(fù)出現(xiàn),例如《刑法》總則部分的刑事責(zé)任年齡、刑事責(zé)任能力、共犯理論、數(shù)罪并罰制度;分則部分的貸款詐騙罪、信用卡詐騙罪、強奸罪、綁架罪、盜竊罪、詐騙及其相關(guān)犯罪、搶劫罪、侵占罪、貪污罪、行賄罪、受賄罪等,基本上年年都有命題出現(xiàn)。無論誰來命題,以重點罪為主要考查內(nèi)容都是不會改變的,考生對這些重點罪要深入細(xì)致地掌握。
5.刑法命題偏愛考查特例。刑法考查特例有兩種情況:一種是考查法律規(guī)定的特例,例如已滿14周歲,不滿16周歲未成年人的刑事責(zé)任。另一種是現(xiàn)實生活中很少發(fā)生的特例,這些特例都是疑難案例。例如:2007年試卷二第5題:甲為殺害仇人林某在偏僻處埋伏,見一黑影過來,以為是林某,便開槍射擊。黑影倒地后,甲發(fā)現(xiàn)死者竟然是自己的父親。事后查明,甲的子彈并未擊中父親,其父親患有嚴(yán)重心臟病,因聽到槍聲后過度驚嚇?biāo)劳。關(guān)于甲的行為,下列哪一選項是正確的?
A.甲構(gòu)成故意殺人罪既遂B.甲構(gòu)成故意殺人罪未遂C.甲構(gòu)成過失致人死亡罪D.甲對林某構(gòu)成故意殺人罪未遂,對自己的父親構(gòu)成過失致人死亡,應(yīng)擇一重罪處罰2006年試卷二第60題:下列哪些說法是錯誤的?北京司法考試基礎(chǔ)班、強化班、法條班、?及、點評班、論述班、沖刺班全程視頻,名師授課,僅需800元,加qq: 1971736835,可以享受優(yōu)惠。
A.甲將乙價值2萬元的戒指扔入海中,由于戒指本身沒有被毀壞,甲的行為不構(gòu)成故意毀壞財物罪B.甲見乙迎面走來,擔(dān)心自己的手提包被乙奪走,便緊抓手提包。乙見甲緊抓手提包,猜想包中有貴重物品,在與甲擦肩而過時,當(dāng)面用力奪走甲的手提包。由于乙并非乘人不備而奪取財物,所以不構(gòu)成搶奪罪C.甲將一張作廢的IC卡插入銀行的自動取款機試探,碰巧自動取款機顯示能夠取出現(xiàn)金,于是甲取出5000元。甲將IC卡冒充借記卡的欺騙行為在本案中起到了主要作用,因而構(gòu)成詐騙罪
2.研習(xí)司考?xì)v年刑法試題。對歷年試題的詳細(xì)鉆研和透徹掌握是司法考試的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。歷年試題具有一定的代表性和典型性。我們可用它來檢驗掌握程度,同時它可提示司法考試的出題方式和出題重點,我們從中可透析命題規(guī)律,它在復(fù)習(xí)的不同階段都起著不同的重要指導(dǎo)作用,以后在復(fù)習(xí)中就以此提高自我命題意識,善于找“題眼”。歷年試題都有題目重復(fù)出現(xiàn)的情況,題干變了考的卻是老內(nèi)容,正可謂百變不離其中。只要考生認(rèn)真分析歷年試題,吃透考點,在刑法獲得較好成績絕非難事。
3.提高對刑法基本原則的綜合理解運用能力。今后司法考試的發(fā)展趨勢是注重測試考生的素質(zhì)和綜合運用法律知識的能力。適當(dāng)培養(yǎng)“統(tǒng)籌”處理案件的能力,根據(jù)刑法法定構(gòu)成要件來評價案件犯罪事實(行為),真正做到“完整評價”或恰如其分的評價(處罰)。既不能“重復(fù)評價”(或重復(fù)處罰,“一事兩罰”),也不能“遺漏犯罪事實”。法條競合、想象競合、牽連、吸收、法定加重犯等不并罰,就包含解決這個問題基本觀念和辦理。統(tǒng)籌處理案件的經(jīng)驗和良好意識不是一下子就能養(yǎng)成的,作為一個補救辦法就是盡量多地熟悉各種具體“類型”,舉一反三,解決這類問題,例如2007年試卷二第57題:關(guān)于罪數(shù)的認(rèn)定,下列哪些選項是正確的?
A.甲使用暴力強迫趙某與自己進(jìn)行商品交易,造成趙某重傷。對甲的行為應(yīng)以故意傷害罪與強迫交易罪實行并罰B.乙借用李某的摩托車后藏匿不想歸還。李某要求歸還時,乙謊稱摩托車被盜。乙欺騙李某的行為不單獨構(gòu)成詐騙C.丙為殺人而盜竊槍支,未及實施殺人行為而被抓獲,丙的行為構(gòu)成故意殺人(預(yù)備)罪與盜竊槍支罪的想象競合犯D.丁盜竊信用卡并使用的行為,屬于盜竊罪與信用卡詐騙罪的吸收犯對本題,考生應(yīng)運用想象競合、牽連、吸收的原理拿分。因此“原則與實例”結(jié)合起來一并掌握是簡便易行的對策。在每一個原理之下積累掌握大量實例,會取得益彰的效果,實例會加深對原理的掌握,原理進(jìn)一步指導(dǎo)實例。這相于積累起“兩手”經(jīng)驗進(jìn)行歸納。
4.注意歸納總結(jié)。每年考生都應(yīng)當(dāng)有一個自己的總結(jié)筆記,對于自己感覺到的重點、難點、對一些問題的體會、總結(jié)都應(yīng)該在自己的筆記中有所體現(xiàn),這樣在最后階段的沖刺時,就能夠一目了然的知道自己的問題在哪里,然后集中精力對這些問題再過一遍,既有針對性,又有效率。例如刑法分則的一些特別規(guī)定,“在走私過程中暴力抗拒緝私的,以妨害公務(wù)罪與走私罪數(shù)罪并罰”;而“在組織他人偷越國(邊)境犯罪過程中暴力抗拒檢查的,僅以一罪處罰,不實行數(shù)罪并罰”。再如“挪用公款后使用挪用公款進(jìn)行違法犯罪活動的,數(shù)罪并罰”,但“因受賄而徇私枉法的則擇一重罪處罰,不實行數(shù)罪并罰”等等。
5.案例分析穩(wěn)中求精。關(guān)于刑法案例分析的解題思路,大概可以這樣把握:從犯罪的構(gòu)成要體(犯罪客體、犯罪主體、犯罪客觀、犯罪主觀)出發(fā),先看案例中各行為人的行為是否構(gòu)成犯罪,如果構(gòu)成犯罪,則再根據(jù)犯罪的各種事實決定如何定罪和量刑。在定罪和量刑的時候要充分考慮行為人的主體是否具有特殊的身份、是不是未成年人、限制行為能力人、國家工作人員、軍人等;在量刑也要考慮犯罪情節(jié)是否特殊,行為人是否具有從重、從輕、減輕處罰的條件;還要注意罪數(shù)和數(shù)罪并罰的問題。共同犯罪中各共犯的認(rèn)定和定罪的情況也是?键c?傊,案例分析要全面仔細(xì),既要分析局部的具體情況,也要從整體上綜合考慮各相關(guān)因素對各行為人定罪量刑的影響。
三、司法考試刑法復(fù)習(xí)重點指引刑法講究精確,雖然現(xiàn)實的大千世界紛繁蕪雜,但是當(dāng)它納入刑法時,一切都必須變得精確。而把握好刑法基礎(chǔ)理論、刑法的基本概念、以及每個罪名的含義和與他罪的區(qū)別,一切都會迎刃而解。綜合近幾年的刑法考題,其重要的考點如下:(一)總則部分的重點1.刑法的解釋、刑法的基本原則、刑法的適用范圍。
2.刑事責(zé)任年齡尤其是相對刑事責(zé)任年齡的規(guī)定。
3.犯罪主觀方面的故意、過失的認(rèn)定,尤其是間接故意與過于自信過失的認(rèn)定;刑法上的認(rèn)識錯誤問題。
4.犯罪客觀方面的行為基本形式,尤其是不作為行為的成立條件;刑法上的因果關(guān)系的認(rèn)定。
5.正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險的成立條件;特殊正當(dāng)防衛(wèi);其他常見的排除犯罪性事由。
6.未完成犯罪形態(tài),尤其是預(yù)備犯與未遂犯的界限;未遂犯與中止犯的界限;未遂犯與既遂犯的界限,以及未完成犯罪形態(tài)的責(zé)任問題。
7.共同犯罪成立的條件;不成立共犯的特殊情形;間接正犯;共同犯罪的停止形態(tài);教唆犯和首要分子的認(rèn)定;首要分子與主犯的關(guān)系。
8.罪數(shù)形態(tài),想象競合犯、繼續(xù)犯、結(jié)果加重犯、牽連犯、吸收犯等的理解和運用。
9.剝奪政治權(quán)利的適用條件及死刑和死緩的特殊規(guī)定;罰金刑的適用。
10.累犯、自首、立功的成立條件與處理原則;緩刑與假釋的適用情形;數(shù)罪并罰的具體運用;量刑情節(jié)和處罰原則。
。ǘ┓謩t部分的重點1.叛逃罪和間諜罪的區(qū)別。
2.放火罪、破壞電力設(shè)施罪、破壞易燃易爆設(shè)備罪、交通肇事罪的認(rèn)定、破壞交通設(shè)施罪、以危險方法危害公共安全罪,生產(chǎn)、作業(yè)責(zé)任事故罪,不報、謊報安全事故罪,非法持有槍支、彈藥罪,強令違章冒險作業(yè)罪、大型群眾性活動重大安全事故罪、重大勞動安全責(zé)任事故罪,非法出租、出借槍支罪,搶劫槍支、彈藥、爆炸物、危險物質(zhì)罪,盜竊槍支、彈藥、爆炸物質(zhì)罪,組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖活動組織罪。
3.走私罪、偷稅罪、信用卡詐騙罪、貸款詐騙罪、洗錢罪、騙取出口退稅罪、保險詐騙罪、侵犯商業(yè)秘密罪、合同詐騙罪、非法經(jīng)營罪,違規(guī)披露、不披露重要信息罪,虛假破產(chǎn)罪、非國家工作人員受賄罪、對非國家工作人員行賄罪、背信損害上市公司利益罪,騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪,妨害信用卡管理罪、背信運用受托財產(chǎn)罪,竊取、收買、非法提供信用卡信息罪,操縱證券、期貨市場罪,出售、運輸、購買假幣罪,違法運用資金罪、違法發(fā)放貸款罪、吸收客戶資金不入賬罪、違規(guī)出具金融票證罪、虛假廣告罪、侵犯著作權(quán)罪、非法經(jīng)營同類營業(yè)罪,持有、使用假幣罪,虛開增值稅專用發(fā)票罪。
4.故意殺人罪的認(rèn)定、過失致人死亡罪、故意傷害罪的認(rèn)定、強奸罪的認(rèn)定,強制猥褻、侮辱婦女罪,非法拘禁罪、綁架罪,拐賣婦女、兒童罪,誣告陷害罪、遺棄罪、拐騙兒童罪、刑訊逼供罪,組織殘疾人、兒童乞討罪,重婚罪、虐待罪、誹謗罪。
5.搶劫罪、詐騙罪、盜竊罪、搶奪罪、侵占罪、敲詐勒索罪、職務(wù)侵占罪、挪用資金罪。
6.妨害公務(wù)罪、聚眾斗毆罪、投放虛假危險物質(zhì)罪,編造、故意傳播虛假恐怖信息罪,窩藏、包庇罪,掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪,招搖撞騙罪、偽證罪、脫逃罪、醫(yī)療事故罪、非法行醫(yī)罪、賭博罪、開設(shè)賭場罪,走私、販賣、運輸、制造毒品罪,非法持有毒品罪、包庇毒品犯罪分子犯罪,引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪,強迫他人吸毒罪、容留他人吸毒罪,非法提供麻醉藥品、精神藥品罪,組織賣淫罪、強迫賣淫罪、協(xié)助組織賣淫罪、傳播淫穢物品罪、盜伐林木罪、濫伐林木罪。
7.貪污罪、挪用公款罪、受賄罪、行賄罪、介紹賄賂罪、巨額財產(chǎn)來源不明罪、私分國有資產(chǎn)罪。
8.濫用職權(quán)罪、幫助犯罪分子逃避處罰罪、徇私舞弊不移交刑事案件罪、玩忽職守罪、徇私枉法罪、枉法仲裁罪,國家工作人員簽訂、履行合同失職被騙罪,民事、行政枉法裁判罪。
關(guān)注《刑法修正案(八)》預(yù)計今年出題的可能性特別大,考生應(yīng)重點關(guān)注以下幾個罪名修改前后內(nèi)容的變化,具體可見司考刑法修正案八新舊對比和解讀刑法修正案司考必考考點綜上所述,不同的內(nèi)容,需要掌握的程度是不同的,有的需要深入細(xì)致地掌握,有的只需要淺淺的了解。如同所有的考試一樣,刑法測試有“點”和“面”的問題。所謂“點”,即重點、基本點。屬于點的知識,是歷年必考的;對“點”的知識,著重測試掌握的深度和綜合運用能力。與此相應(yīng),考生對點的知識應(yīng)當(dāng)有深入細(xì)致的掌握。所謂“面”,是指知識面。對面的知識,著重測試考生的掌握知識范圍的廣度,問題雖然較多但很簡單。與此相應(yīng),考生除掌握重點以外,也應(yīng)當(dāng)對刑法有較為廣泛的了解。