01/因突發(fā)事件監(jiān)護(hù)人暫時(shí)無法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，有關(guān)組織對被監(jiān)護(hù)人負(fù)有臨時(shí)生活照料義務(wù)
 

《民法典》總則編第34條各款分別規(guī)定：

 

“監(jiān)護(hù)人的職責(zé)是代理被監(jiān)護(hù)人實(shí)施民事法律行為，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利以及其他合法權(quán)益等。”“監(jiān)護(hù)人依法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)產(chǎn)生的權(quán)利，受法律保護(hù)。”“監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵害被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。”“因發(fā)生突發(fā)事件等緊急情況，監(jiān)護(hù)人暫時(shí)無法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，被監(jiān)護(hù)人的生活處于無人照料狀態(tài)的，被監(jiān)護(hù)人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門應(yīng)當(dāng)為被監(jiān)護(hù)人安排必要的臨時(shí)生活照料措施。”

 

與原《民法通則》第18條規(guī)定相比較，本條增加規(guī)定的新規(guī)則是，因突發(fā)事件監(jiān)護(hù)人暫時(shí)無法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，有關(guān)組織對被監(jiān)護(hù)人負(fù)有臨時(shí)生活照料義務(wù)。

 

監(jiān)護(hù)權(quán)，是指監(jiān)護(hù)人享有的對于未成年人、喪失或者部分喪失民事行為能力的成年人的人身權(quán)益、財(cái)產(chǎn)權(quán)益加以監(jiān)督、保護(hù)的準(zhǔn)身份權(quán)。監(jiān)護(hù)權(quán)的中心內(nèi)容是義務(wù)，這種義務(wù)被稱為監(jiān)護(hù)職責(zé)。我國監(jiān)護(hù)權(quán)的中心內(nèi)容就是監(jiān)護(hù)職責(zé)。

 

監(jiān)護(hù)權(quán)的監(jiān)護(hù)職責(zé)包括：

 

（1）身上監(jiān)護(hù)權(quán)。對未成年人的監(jiān)護(hù)，是身上照護(hù)權(quán)，也有管教權(quán)的內(nèi)容。對成年人的監(jiān)護(hù)，內(nèi)容大體一致，略有區(qū)別，不具有管教權(quán)的內(nèi)容。具體包括居住所指定權(quán)、交還請求權(quán)、身上事項(xiàng)同意權(quán)、扶養(yǎng)義務(wù)、監(jiān)督教育義務(wù)和護(hù)養(yǎng)醫(yī)療義務(wù)。

 

（2）財(cái)產(chǎn)監(jiān)護(hù)權(quán)。監(jiān)護(hù)人應(yīng)全面保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。具體內(nèi)容是：財(cái)產(chǎn)管理權(quán)、使用權(quán)和處分權(quán)，以及禁止受讓財(cái)產(chǎn)義務(wù)。

 

（3）民事法律行為和民事訴訟行為的代理權(quán)。首先是代理民事法律行為，即以被監(jiān)護(hù)人的名義進(jìn)行民事活動，為被監(jiān)護(hù)人取得和行使權(quán)利，設(shè)定和履行義務(wù)。其次是代理民事訴訟行為。對于被監(jiān)護(hù)人發(fā)生的訴訟活動，監(jiān)護(hù)人亦為法定代理人，享有訴訟代理權(quán)，代理被監(jiān)護(hù)人參加訴訟，行使訴訟權(quán)利、承擔(dān)訴訟義務(wù)。

 

監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)兩種民事責(zé)任:

 

（1）監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，造成被監(jiān)護(hù)人人身損害或者財(cái)產(chǎn)損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

 

（2）監(jiān)護(hù)人侵害被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益，是濫用監(jiān)護(hù)權(quán)，造成被監(jiān)護(hù)人人身損害或者財(cái)產(chǎn)損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

 

本條規(guī)定的新規(guī)則的內(nèi)容是，因突發(fā)事件等緊急情形，監(jiān)護(hù)人暫時(shí)無法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的，有關(guān)組織對被監(jiān)護(hù)人負(fù)有臨時(shí)生活照料義務(wù)。這是根據(jù)新冠肺炎防控工作的實(shí)際情況和總結(jié)的經(jīng)驗(yàn)確定的新規(guī)則，其要點(diǎn)如下：

 

（1）有關(guān)組織臨時(shí)照料義務(wù)的適用條件是：

 

第一，因發(fā)生突發(fā)事件等緊急情況，例如，發(fā)生新冠肺炎的大規(guī)模傳染，原來的“非典”，以及其他類似突發(fā)事件等緊急情況；

 

第二，無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人對被監(jiān)護(hù)人暫時(shí)無法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，例如新冠肺炎防控期間對武漢采取的特殊措施，使分離的監(jiān)護(hù)人對其未成年子女不能履行監(jiān)護(hù)職責(zé)；

 

第三，由于監(jiān)護(hù)人無法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，因而使被監(jiān)護(hù)人的生活處于無人照料狀態(tài)，無法正常生活，陷入窘迫甚至危難。具備這三個(gè)要件，即應(yīng)適用本條第4款規(guī)定的臨時(shí)生活照料義務(wù)的規(guī)定。

 

（2）對被監(jiān)護(hù)人負(fù)有臨時(shí)生活照料義務(wù)的組織，是被監(jiān)護(hù)人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門。居民委員會和村民委員會是地方自治組織，是特別法人，對本區(qū)的居民、村民負(fù)有職責(zé)。民政部門是政府的主管部門，不僅是監(jiān)護(hù)的監(jiān)督機(jī)關(guān)，而且是負(fù)有監(jiān)護(hù)義務(wù)的監(jiān)護(hù)部門。當(dāng)出現(xiàn)上述突發(fā)事件等緊急情況時(shí)，這些組織就負(fù)有對陷入困境甚至危難的被監(jiān)護(hù)人承擔(dān)安排必要的臨時(shí)生活照料措施的義務(wù)。這是法定義務(wù)，是必須履行的。

 

（3）該義務(wù)的具體內(nèi)容是為被監(jiān)護(hù)人安排必要的臨時(shí)生活照料措施。例如，為被監(jiān)護(hù)人設(shè)置專人進(jìn)行生活照料，或者將被監(jiān)護(hù)人集中起來進(jìn)行生活照料等，使臨時(shí)脫離監(jiān)護(hù)的被監(jiān)護(hù)人能夠正常生活，防止出現(xiàn)意外。

 

02/數(shù)據(jù)和網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)是民事權(quán)利客體

 

《民法典》總則編第127條規(guī)定：

 

“法律對數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的保護(hù)有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”

 

這一條文規(guī)定了數(shù)據(jù)和網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)是民事權(quán)利的客體，是為了滿足互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代保護(hù)個(gè)人數(shù)據(jù)與網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的需求而新增的條款。

 

（1）數(shù)據(jù) 《民法典》總則編草案曾將數(shù)據(jù)作為知識產(chǎn)權(quán)的客體，網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)作為物權(quán)的客體。因?qū)��?shù)據(jù)與網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的屬性有較大的分歧，立法機(jī)關(guān)將其從原有的規(guī)定中移除，而是單列一個(gè)條款進(jìn)行保護(hù)，并同時(shí)規(guī)定了數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)致性條款。盡管目前對數(shù)據(jù)與網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的屬性尚未有所定論，基于立法資料的考察，筆者更傾向于認(rèn)定數(shù)據(jù)是知識產(chǎn)權(quán)的客體，網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)是物權(quán)的客體。

 

數(shù)據(jù)可以分為原生數(shù)據(jù)和衍生數(shù)據(jù)。原生數(shù)據(jù)是指不依賴于現(xiàn)有數(shù)據(jù)而產(chǎn)生的數(shù)據(jù)；衍生數(shù)據(jù)是指原生數(shù)據(jù)被記錄、存儲后，經(jīng)過算法加工、計(jì)算、聚合而成的系統(tǒng)的、可讀取、有使用價(jià)值的數(shù)據(jù)，例如購物偏好數(shù)據(jù)、信用記錄數(shù)據(jù)等。能夠建成為知識產(chǎn)權(quán)客體的數(shù)據(jù)是衍生數(shù)據(jù)。衍生數(shù)據(jù)的性質(zhì)屬于智力成果，與一般數(shù)據(jù)不同。在數(shù)據(jù)市場交易和需要民法規(guī)制的數(shù)據(jù)是衍生數(shù)據(jù)。以衍生數(shù)據(jù)為客體建立的權(quán)利是數(shù)據(jù)專有權(quán)。數(shù)據(jù)專有權(quán)是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，性質(zhì)屬于一種新型的知識產(chǎn)權(quán)。數(shù)據(jù)專有權(quán)與傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)有明顯不同，在權(quán)利的主體、客體以及保護(hù)等方面，都存在明顯的差別。作為數(shù)據(jù)權(quán)利客體的衍生數(shù)據(jù)，在業(yè)務(wù)實(shí)踐中并不要求具備這些門檻。數(shù)據(jù)專有權(quán)具備傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)無形性、專有性、可復(fù)制性的特點(diǎn)，但不具備傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的地域性、時(shí)間性的特點(diǎn)，因此是一個(gè)新型的權(quán)利類型。

 

（2）網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn) 網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)是指虛擬的網(wǎng)絡(luò)本身以及存在于網(wǎng)絡(luò)上的具有財(cái)產(chǎn)性的電磁記錄，是一種能夠用現(xiàn)有的度量標(biāo)準(zhǔn)度量其價(jià)值的數(shù)字化的新型財(cái)產(chǎn)。網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)作為一種新興的財(cái)產(chǎn)，具有不同于現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)類型的特點(diǎn)。網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)屬于特殊物，具有以下意義：

 

第一，把網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)歸入特殊物，順應(yīng)了物權(quán)法的發(fā)展趨勢。

 

第二，特殊物準(zhǔn)確反映出了網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的特性，是對網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的客觀界定和準(zhǔn)確描述。

 

對于數(shù)據(jù)和網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的法律保護(hù)，是法律對其有保護(hù)規(guī)定的，依照其規(guī)定，對衍生數(shù)據(jù)和網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的保護(hù)是很明確的，即對衍生數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)用數(shù)據(jù)專有權(quán)來保護(hù)，對網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)就用物權(quán)來保護(hù)。

 

第二編：物權(quán)

 

03/“住改商”應(yīng)經(jīng)有利害關(guān)系的業(yè)主一致同意

 

《民法典》物權(quán)編第 279 條規(guī)定：

 

“業(yè)主不得違反法律、法規(guī)以及管理規(guī)約，將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房。業(yè)主將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房的，除遵守法律、法規(guī)以及管理規(guī)約外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有利害關(guān)系的業(yè)主一致同意。”

 

這一條文是關(guān)于“住改商”用房條件的規(guī)定。與原《物權(quán)法》第77條的規(guī)定相比，本條新增加了“一致”二字，明確了“住改商”需要經(jīng)有利害關(guān)系的業(yè)主一致同意。

 

業(yè)主負(fù)有維護(hù)區(qū)分所有的住宅建筑物現(xiàn)狀的義務(wù)，其中包括不得將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房。將住宅改變?yōu)楦鑿d、餐廳、浴池等經(jīng)營性用房，會干擾其他業(yè)主的正常生活，引起鄰里不和，引發(fā)矛盾，造成公共設(shè)施使用的緊張狀況，產(chǎn)生安全隱患，使城市規(guī)劃目標(biāo)難以實(shí)現(xiàn)。故業(yè)主不得違反法律、法規(guī)以及管理規(guī)約，將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房。如果業(yè)主要將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房，除了應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)以及管理規(guī)約外，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)過有利害關(guān)系的業(yè)主的一致同意。有利害關(guān)系的業(yè)主一人不同意，就不得改變住宅用房的用途。

 

關(guān)于有利害關(guān)系的業(yè)主，《最高人民法院關(guān)于審理建筑物區(qū)分所有權(quán)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第11條作出了較為清晰的認(rèn)定，即：

 

“業(yè)主將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房，本棟建筑物內(nèi)的其他業(yè)主，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為物權(quán)法第七十七條所稱‘有利害關(guān)系的業(yè)主’。建筑區(qū)劃內(nèi)，本棟建筑物之外的業(yè)主，主張與自己有利害關(guān)系的，應(yīng)證明其房屋價(jià)值、生活質(zhì)量受到或者可能受到不利影響”。

 

據(jù)此，應(yīng)當(dāng)根據(jù)經(jīng)營性用房用途的不同，影響范圍和影響程度的不同，具體分析確定。一般而言，相鄰業(yè)主是有利害關(guān)系的業(yè)主。影響范圍越廣，影響程度越深時(shí)，不論是否為隔壁的業(yè)主，還是相鄰或者不相鄰的業(yè)主，凡是因住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房受到影響的業(yè)主，都是有利害關(guān)系的業(yè)主。利害關(guān)系的業(yè)主同意“住改商”，應(yīng)當(dāng)作出明確的意思表示，不能采用默示同意的規(guī)則。而且，利害關(guān)系的業(yè)主必須一致同意“住改商”。如果未經(jīng)利害關(guān)系業(yè)主的一致同意便進(jìn)行“住改商”，有利害關(guān)系的業(yè)主有權(quán)行使物權(quán)請求權(quán)以及侵權(quán)請求權(quán)獲得私法上的保護(hù)。

 

本條新規(guī)則的要點(diǎn)是，“住改商”必須經(jīng)有利害關(guān)系的業(yè)主一致同意。對于“住改商”的經(jīng)有利害關(guān)系的業(yè)主同意，究竟是一致同意，還是多數(shù)人同意，還是只要一人同意，原《物權(quán)法》第77條未作出明確規(guī)定，只是籠統(tǒng)地規(guī)定“應(yīng)當(dāng)經(jīng)利害關(guān)系的業(yè)主同意”。這樣的規(guī)定，在司法實(shí)踐中不易掌握。

 

對此，《最高人民法院關(guān)于審理建筑物區(qū)分所有權(quán)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第10條第2款規(guī)定：“將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房的業(yè)主以多數(shù)有利害關(guān)系的業(yè)主同意其行為進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。”這表明，“住改商”即使得到多數(shù)有利害關(guān)系的業(yè)主同意，也不能證明其行為合法。當(dāng)然僅少數(shù)有利害關(guān)系的業(yè)主同意其行為，更不能得到法院的支持。《民法典》物權(quán)編對此作出明確規(guī)定，即“住改商”應(yīng)當(dāng)經(jīng)有利害關(guān)系業(yè)主的一致同意，才可以進(jìn)行。

 

 

04/流入浮動抵押的動產(chǎn)的抵押權(quán)人享有中間價(jià)款超級優(yōu)先權(quán)

 

《民法典》物權(quán)編第416條規(guī)定了：

 

“動產(chǎn)抵押擔(dān)保的主債權(quán)是抵押物的價(jià)款，標(biāo)的物交付后十日內(nèi)辦理抵押登記的，該抵押權(quán)人優(yōu)先于抵押物買受人的其他擔(dān)保物權(quán)人受償，但是留置權(quán)人除外。”

 

這一條文是關(guān)于動產(chǎn)抵押中間價(jià)款超級優(yōu)先權(quán)的規(guī)定。原《物權(quán)法》未曾作出相應(yīng)的規(guī)定，本條是規(guī)定的新規(guī)則。

 

在動產(chǎn)抵押特別是浮動抵押中，抵押財(cái)產(chǎn)在抵押過程中，只要是沒有被確定，都可以增加或者減少，無須經(jīng)過任何附加手續(xù)。在抵押的動產(chǎn)中，“流入”抵押財(cái)產(chǎn)的特定動產(chǎn)將成為抵押財(cái)產(chǎn)，“流出”的動產(chǎn)將移出抵押財(cái)產(chǎn)。流入抵押財(cái)產(chǎn)的特定動產(chǎn)如果是設(shè)有抵押權(quán)的，流入抵押財(cái)產(chǎn)是有自動負(fù)擔(dān)浮動抵押權(quán)的，會產(chǎn)生在同一個(gè)物上有兩個(gè)并存的抵押權(quán)，因而產(chǎn)生兩個(gè)抵押權(quán)的受償順序問題。流出抵押財(cái)產(chǎn)的特定動產(chǎn)，盡管負(fù)擔(dān)浮動抵押權(quán)，但是由于擔(dān)保的債權(quán)沒有確定，因而“逃離”了浮動抵押的擔(dān)保財(cái)產(chǎn)。對于后者，本條沒有規(guī)定，但是從邏輯上可以推出這個(gè)結(jié)論。

 

流入浮動抵押財(cái)產(chǎn)的特定動產(chǎn)在其流入前設(shè)有抵押，流入后負(fù)擔(dān)浮動抵押權(quán)，而發(fā)生同一物上存在兩個(gè)抵押權(quán)受償順序問題的規(guī)則，稱為“購買價(jià)金擔(dān)保權(quán)”或者“中間價(jià)款超級優(yōu)先權(quán)”，其規(guī)則如下：

 

（1）動產(chǎn)抵押擔(dān)保的主債權(quán)是抵押物的價(jià)款，即流入的特定動產(chǎn)已經(jīng)設(shè)定的抵押權(quán)，擔(dān)保的是該主債權(quán)，其擔(dān)保數(shù)額是該抵押物的價(jià)款。

 

（2）如果該標(biāo)的物在交付后十日內(nèi)辦理了抵押登記，該抵押權(quán)就具有了超級優(yōu)先權(quán)，即使其設(shè)立時(shí)間在后，也享有最優(yōu)先的順位。

 

（3）該超級優(yōu)先權(quán)優(yōu)先順位對抗的是原來存在的浮動抵押權(quán)人的抵押權(quán)，即在具有超級優(yōu)先權(quán)的抵押權(quán)的抵押財(cái)產(chǎn)，盡管也負(fù)擔(dān)了浮動抵押權(quán)，但是由于其享有超級優(yōu)先權(quán)，因而享有該超級優(yōu)先權(quán)的抵押權(quán)人，優(yōu)先于抵押物買受人的其他擔(dān)保物權(quán)，包括浮動抵押權(quán)，因而能夠最優(yōu)先受償。

 

（4）留置權(quán)人除外。買受人即浮動抵押人在其所負(fù)擔(dān)的其他擔(dān)保物權(quán)中，不包括留置權(quán)，因?yàn)榱糁脵?quán)是法定擔(dān)保物權(quán)，并非約定擔(dān)保物權(quán)，因而超級優(yōu)先抵押權(quán)的優(yōu)先效力不能對抗留置權(quán)。

 

 

第三編  合同

 

05/出賣人應(yīng)當(dāng)采取有利于節(jié)約資源、保護(hù)生態(tài)環(huán)境的包裝方式

 

《民法典》物權(quán)編第619條規(guī)定：

 

“出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的包裝方式交付標(biāo)的物。對包裝方式?jīng)]有約定或者約定不明確,依據(jù)本法第五百一十條的規(guī)定仍不能確定的,應(yīng)當(dāng)按照通用的方式包裝;沒有通用方式的,應(yīng)當(dāng)采取足以保護(hù)標(biāo)的物且有利于節(jié)約資源、保護(hù)生態(tài)環(huán)境的包裝方式。”

 

這一條文是對出賣人標(biāo)的物包裝方式確定方法的規(guī)定。與原《合同法》第156條規(guī)定相比，本條規(guī)定新增了出賣人應(yīng)當(dāng)采用綠色包裝的要求。

 

包裝方式，是指在交付標(biāo)的物時(shí)對標(biāo)的物的包裝方法，既包括包裝物的材料，也包括對標(biāo)的物進(jìn)行包裝的操作方式。包裝方式對標(biāo)的物的品質(zhì)保護(hù)具有重要作用，特別是對那些易腐蝕、易碎、易潮、易變質(zhì)的標(biāo)的物，包裝方式更為重要。因此，出賣人在交付標(biāo)的物時(shí)，必須按照約定的包裝方式交付標(biāo)的物。

 

具體方法如下：

 

（1）買賣合同對標(biāo)的物包裝方式有明確約定的，出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的包裝方式交付標(biāo)的物。

 

（2）買賣合同對包裝方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，可以依照《民法典》第510條的規(guī)定，進(jìn)行補(bǔ)充協(xié)商，達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，依照補(bǔ)充協(xié)議約定的包裝方式交付標(biāo)的物。

 

（3）經(jīng)過補(bǔ)充協(xié)商仍然不能達(dá)成包裝方式的補(bǔ)充協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。

 

（4）按照合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣仍不能確定的，應(yīng)當(dāng)按照通用的方式包裝。

 

（5）該類標(biāo)的物沒有通用的包裝方式的，應(yīng)當(dāng)采取足以保護(hù)標(biāo)的物且有利于節(jié)約資源、保護(hù)生態(tài)環(huán)境的包裝方式包裝。

 

本條新規(guī)則的要點(diǎn)是，增加規(guī)定了出賣人的綠色包裝要求。《民法典》總則編第9條規(guī)定了綠色原則之后，各編都在積極貫徹落實(shí)這一基本原則的要求。在買賣合同這一章中，綠色原則就具體體現(xiàn)為出賣人對標(biāo)的物的包裝方式。我們認(rèn)為，這一包裝方式的要求主要是針對電商。目前，越來越多的人選擇網(wǎng)購，這導(dǎo)致大量的貨物都需要進(jìn)行包裝，然后通過快遞進(jìn)行運(yùn)輸。在收貨人一一拆快遞包裝的過程中，紙箱、膠帶等資源已經(jīng)被很大程度地浪費(fèi)，環(huán)境也受到了不同程度的污染。為了減少這種情形的發(fā)生，出賣人應(yīng)當(dāng)改變包裝方式，比如循環(huán)回收、包裝減量等。可以相信，通過綠色包裝的規(guī)定，將很大程度上改善現(xiàn)狀，為打造資源節(jié)約型、環(huán)境友好型社會助力。

 

 

06/實(shí)名制客票丟失可以補(bǔ)辦，不得再次收取票款和其他不合理費(fèi)用

 

《民法典》合同編第815條第1款、第2款分別規(guī)定：

 

“旅客應(yīng)當(dāng)按照有效客票記載的時(shí)間、班次和座位號乘坐。旅客無票乘坐、超程乘坐、越級乘坐或者持不符合減價(jià)條件的優(yōu)惠客票乘坐的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交票款，承運(yùn)人可以按照規(guī)定加收票款；旅客不交付票款的，承運(yùn)人可以拒絕運(yùn)輸。”“實(shí)名制客運(yùn)合同的旅客丟失客票的，可以請求承運(yùn)人掛失補(bǔ)辦，承運(yùn)人不得再次收取票款和其他不合理費(fèi)用。”

 

這一條文是對旅客須持有效客票乘坐的規(guī)定，與原《合同法》第294條規(guī)定相比，主要是增加了實(shí)名制客票丟失可以補(bǔ)辦并不得收取費(fèi)用的新規(guī)則。

 

在客運(yùn)合同中，客票是表示承運(yùn)人負(fù)有運(yùn)送其持有人義務(wù)的書面憑證，是旅客乘運(yùn)費(fèi)用的收據(jù)，是旅客和承運(yùn)人雙方當(dāng)事人之間存在客運(yùn)合同的有效債權(quán)文書。旅客必須出示有效客票，按照有效客票記載的時(shí)間、班次和座位號乘坐，不能無票乘坐。旅客無票乘坐、持不符合減價(jià)條件的優(yōu)惠客票乘坐，都是逃票行為；旅客超程乘坐、越級乘坐，屬于違約行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。旅客違反須持有效客票承運(yùn)義務(wù)的違約責(zé)任，主要方式是補(bǔ)交票款，承運(yùn)人可以按照規(guī)定加收票款。旅客不交付票款的，承運(yùn)人可以拒絕運(yùn)輸。

 

當(dāng)前多數(shù)客運(yùn)合同都實(shí)行實(shí)名制，對此，原《合同法》沒有規(guī)定。本條第2款作出新規(guī)定，實(shí)名制客運(yùn)合同的旅客丟失客票的，可以要求承運(yùn)人掛失、補(bǔ)辦，承運(yùn)人不得再次收取票款和其他不合理費(fèi)用。這樣的規(guī)定合情合理，有利于保護(hù)旅客的合法權(quán)益。

 

本條增加規(guī)定的新規(guī)則如下：

 

（1）原《合同法》第294條規(guī)定旅客應(yīng)當(dāng)持有效客票承運(yùn)，不夠準(zhǔn)確，本條增加了“旅客應(yīng)當(dāng)按照有效客票記載的時(shí)間、班次和座位號乘坐”。這樣的規(guī)定更加準(zhǔn)確、具體，能夠避免或者減少糾紛發(fā)生。

 

（2）本條規(guī)定將原《合同法》第294條規(guī)定的“失效”客票修改為“不符合減價(jià)條件的優(yōu)惠”客票，主要是為了規(guī)范實(shí)踐中持不符合兒童優(yōu)惠、學(xué)生優(yōu)惠、殘疾軍人優(yōu)惠條件客票的乘坐行為。

 

（3）實(shí)名制客運(yùn)合同的旅客丟失客票，可以要求補(bǔ)辦，不得再次收取票款和其他不合理費(fèi)用。近年來，實(shí)行實(shí)名制客運(yùn)合同的單位，基于原來的規(guī)定，對旅客丟失客票的，要求補(bǔ)辦客票，并重新收取票款。在客票系統(tǒng)沒有聯(lián)網(wǎng)的情況下是可以的，但是客票系統(tǒng)一旦聯(lián)網(wǎng)，就不存在這樣的問題了，因此，確定對此不得重新收取票價(jià)款，也不得收取其他不合理費(fèi)用。

 

 

第四編：人格權(quán)

 

07/民事主體享有違約精神損害賠償請求權(quán)

 

《民法典》人格權(quán)編第996條規(guī)定：

 

“因當(dāng)事人一方的違約行為，損害對方人格權(quán)并造成嚴(yán)重精神損害，受損害方選擇請求其承擔(dān)違約責(zé)任的，不影響受損害方請求精神損害賠償。”

 

這一條文是對違約行為造成精神損害可以直接適用精神損害賠償責(zé)任救濟(jì)的規(guī)定，這是一項(xiàng)新規(guī)則，因?yàn)橐郧暗乃痉ń忉屖墙�止在違約責(zé)任中適用精神損害賠償責(zé)任救濟(jì)的。

 

一個(gè)違約行為造成兩種損害的形成機(jī)制是，對合同約定的義務(wù)，債務(wù)人未履行，造成了債權(quán)人的可得利益損害，而該合同履行利益對債權(quán)人而言，不僅具有財(cái)產(chǎn)利益，而且具有人身意義，該人身意義又包含著精神利益。當(dāng)違約行為發(fā)生時(shí)，一方面造成了債權(quán)人的財(cái)產(chǎn)利益的損害，另一方面又造成了債權(quán)人的精神利益的損害，也侵害了債權(quán)人的人格利益造成嚴(yán)重精神損害。例如，旅行社組織的旅行團(tuán)混進(jìn)嚴(yán)重的傳染病人，其他團(tuán)員面臨感染疾病的威脅，造成嚴(yán)重精神損害。

 

長期以來，我國采取違約行為不得請求適用精神損害賠償責(zé)任的做法，當(dāng)事人如果堅(jiān)持主張，則應(yīng)通過民事責(zé)任競合的方法，選擇侵權(quán)訴訟方可獲得支持。這個(gè)規(guī)則是《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》確立的，并為司法實(shí)踐一直所堅(jiān)持。

 

這樣的做法雖然有一定道理，但是對當(dāng)事人卻形成訟累，一個(gè)違約行為既造成債權(quán)人財(cái)產(chǎn)利益的損害，又造成精神利益的損害，卻須提起兩個(gè)訴訟，并且可能還不是由同一個(gè)法院管轄。本條規(guī)定，因違約造成嚴(yán)重精神損害的，受害人可以直接起訴要求承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任，就可以解決這個(gè)問題，有利于受害人方便、及時(shí)地行使權(quán)利，保護(hù)自己。

 

適用本條的要件是：

 

第一，雙方當(dāng)事人存在合同等債的關(guān)系；

 

第二，一方當(dāng)事人違反合同構(gòu)成違約行為；

 

第三，在侵害了債權(quán)人債權(quán)的同時(shí)，還侵害了債權(quán)人的人格權(quán)造成嚴(yán)重精神損害；

 

第四，既造成了債權(quán)人財(cái)產(chǎn)利益的損害，也造成了精神利益的嚴(yán)重?fù)p害。

 

具備上述要件，受損害一方請求其承擔(dān)違約責(zé)任，也可以一并請求違約方精神損害賠償。

 

本條與侵權(quán)責(zé)任編第1183條第1款關(guān)于精神損害賠償責(zé)任一般性規(guī)定的關(guān)系是：第1183條是普通規(guī)定，本條是特別規(guī)定，在違約責(zé)任領(lǐng)域，本條具有優(yōu)先適用的效力。

 

 

08/文學(xué)、藝術(shù)作品侵害名譽(yù)權(quán)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)及免責(zé)情形

 

《民法典》人格權(quán)編第1027條第1款、第2款分別規(guī)定：

 

“行為人發(fā)表的文學(xué)、藝術(shù)作品以真人真事或者特定人為描述對象，含有侮辱、誹謗內(nèi)容，侵害他人名譽(yù)權(quán)的，受害人有權(quán)依法請求該行為人承擔(dān)民事責(zé)任。”“行為人發(fā)表的文學(xué)、藝術(shù)作品不以特定人為描述對象，僅其中的情節(jié)與該特定人的情況相似的，不承擔(dān)民事責(zé)任。”

 

這一條文是對文學(xué)、藝術(shù)作品侵害名譽(yù)權(quán)責(zé)任的規(guī)定。文學(xué)、藝術(shù)作品侵害名譽(yù)權(quán)責(zé)任，應(yīng)當(dāng)依照本條前后兩款規(guī)定的不同來確定。

 

（1）以真人真事或者特定人為描述對象的作品 任何人發(fā)表的文學(xué)、藝術(shù)作品，凡是以真人真事或者特定人為描述對象的，由于其描述對象確定，只要在作品的內(nèi)容中包含侮辱、誹謗等內(nèi)容，對被描述的對象名譽(yù)權(quán)有損害的，就構(gòu)成侵害名譽(yù)權(quán)，受害人享有名譽(yù)權(quán)請求權(quán)，可以請求作者承擔(dān)侵害名譽(yù)權(quán)的民事責(zé)任。

 

對此，關(guān)鍵之處是確定作品是否描述真人真事或者特定人。描述真人真事或者特定人，包括以下幾種情況：

 

其一，指名道姓，確有其人；

 

其二，雖未指名道姓，但侵權(quán)人的描述足以使人認(rèn)定為某人，如描述某人的相貌特征、語言特征、行為特征及生活和工作環(huán)境等，與現(xiàn)實(shí)中的人一致；

 

其三，指向某個(gè)極小的組織，如個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙等組織等，該組織成員都應(yīng)視為特定的人；

 

其四，以真人真事為素材加工的文學(xué)作品，如果作品所描述的人物的相貌特征、生活經(jīng)歷、工作環(huán)境等，足以使他人認(rèn)定為某人，則作者的行為應(yīng)視為指向特定的人。

 

 

（2）不以特定人為描述對象的作品 如果行為人發(fā)表的文學(xué)、藝術(shù)作品不是以特定人為描述對象，僅是其中的情節(jié)與該特定人的情況相似的，不符合主要人格特征和主要生活工作經(jīng)歷的一致性原則，就不屬于描述的是真人真事，不認(rèn)為是對所謂受害人的名譽(yù)權(quán)侵害，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。

 

這里的情況，一是根本與現(xiàn)實(shí)的人無關(guān)，是他人自己對號入座。“對號入座”，是指作品中所報(bào)道或者描寫的人物本不是原告，而原告強(qiáng)硬地根據(jù)自己的特點(diǎn)和特征與作品中人物的特點(diǎn)和特征“掛鉤”（即“對號”），主張文中描述的人物就是本人（即“入座”），訴求新聞媒體承擔(dān)媒體侵權(quán)責(zé)任。二是描寫的人物以現(xiàn)實(shí)人物為模特，經(jīng)過加工，已經(jīng)不再是現(xiàn)實(shí)人物的再現(xiàn)，而是經(jīng)過藝術(shù)加工的文學(xué)人物。

 

這兩種情況都屬于“僅其中的情節(jié)與該特定人的情況相似”，因而不構(gòu)成侵害名譽(yù)權(quán)，行為人不承擔(dān)民事責(zé)任。

 

第五編：婚姻家庭
 

09/夫妻享有婚內(nèi)分割共同財(cái)產(chǎn)的請求權(quán)

 

《民法典》婚姻家庭編第1066條規(guī)定：

 

“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，有下列情形之一的，夫妻一方可以向人民法院請求分割共同財(cái)產(chǎn)：（一）一方有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財(cái)產(chǎn)或者偽造夫妻共同債務(wù)等嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財(cái)產(chǎn)利益的行為；（二）一方負(fù)有法定扶養(yǎng)義務(wù)的人患重大疾病需要醫(yī)治，另一方不同意支付相關(guān)醫(yī)療費(fèi)用。”

 

這一條文是對夫妻享有婚內(nèi)分割共同財(cái)產(chǎn)請求權(quán)的規(guī)定，是本法增加的新規(guī)則，是根據(jù)司法實(shí)踐中總結(jié)的經(jīng)驗(yàn)歸納出的民法新規(guī)范。

 

夫妻共同財(cái)產(chǎn)是共同共有的財(cái)產(chǎn)，在共同共有關(guān)系發(fā)生的原因沒有消滅前，共同共有財(cái)產(chǎn)一般不能分割，目的在于保持共有關(guān)系的基礎(chǔ)和穩(wěn)定性，保護(hù)共有人的合法權(quán)益。但是，在實(shí)踐中存在婚內(nèi)分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)的需求。

 

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（三）》第4條規(guī)定：

 

“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方請求分割共同財(cái)產(chǎn)的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不損害債權(quán)人利益的除外：（一）一方有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財(cái)產(chǎn)或者偽造夫妻共同債務(wù)等嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財(cái)產(chǎn)利益行為的;（二）一方負(fù)有法定扶養(yǎng)義務(wù)的人患重大疾病需要醫(yī)治，另一方不同意支付相關(guān)醫(yī)療費(fèi)用的。”

 

這一規(guī)定堅(jiān)持夫妻共同財(cái)產(chǎn)不能分割，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方請求分割共同財(cái)產(chǎn)的，人民法院不予支持的基礎(chǔ)上，對于特別情形作為例外，準(zhǔn)許在婚姻關(guān)系存續(xù)期間分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)，以保護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，明確有規(guī)定的重大理由且不損害債權(quán)人利益的，可以分割共有財(cái)產(chǎn)。

 

 

一是一方有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財(cái)產(chǎn)或者偽造夫妻共同債務(wù)等嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財(cái)產(chǎn)利益行為的。這里概括了6個(gè)理由，具備其中之一，就可以請求進(jìn)行分割，而不是這些條件都具備才可以請求分割。

 

二是一方負(fù)有法定扶養(yǎng)義務(wù)的人患重大疾病需要醫(yī)治，另一方不同意支付相關(guān)醫(yī)療費(fèi)用的。

 

例如，妻子的父母患重大疾病，需要進(jìn)行醫(yī)治，但丈夫不同意以夫妻共同財(cái)產(chǎn)支付醫(yī)療費(fèi)用，這時(shí)，就可以請求分割共有財(cái)產(chǎn)，用自己分割得到的財(cái)產(chǎn)支付費(fèi)用。

 

這樣的做法符合本法第303條關(guān)于“共有人有重大理由需要分割的，可以請求分割”的規(guī)定，其中有重大理由可以對共同共有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割，就包括了夫妻共同財(cái)產(chǎn)的婚內(nèi)部分分割情形。

 

本條確認(rèn)上述司法解釋的意見，規(guī)定以下情形屬于重大理由（刪除了“不損害債權(quán)人利益”的除外情形），可以請求人民法院予以分割：

 

（1）一方有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財(cái)產(chǎn)或者偽造夫妻共同債務(wù)等嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財(cái)產(chǎn)利益的行為。這里概括了隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財(cái)產(chǎn)或者偽造夫妻共同債務(wù)等嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財(cái)產(chǎn)利益行為的6種情形，都需要具備嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財(cái)產(chǎn)利益的要件。具備6種行為之一，并且具備嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財(cái)產(chǎn)利益要件的，就可以請求分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

 

（2）一方負(fù)有法定扶養(yǎng)義務(wù)的人患重大疾病需要醫(yī)治，另一方不同意支付相關(guān)醫(yī)療費(fèi)用。符合這種情形，一方當(dāng)事人可以請求分割共有財(cái)產(chǎn)，用自己分割得到的財(cái)產(chǎn)支付費(fèi)用。

 

例如，原告茍某與被告李某結(jié)婚20余年，所生子女已成年。二人自1992年起外出經(jīng)營，積蓄由李某獨(dú)自掌管。后來，李某獨(dú)自去成都，不再顧及茍某的生活。茍某沒有經(jīng)濟(jì)來源生活無著，遂向法院起訴，要求使用李某掌管的夫妻共同存款10萬元中的一半。法院查實(shí)李某名下存款1.5萬元，認(rèn)為原、被告對此款均享有平等的權(quán)利，現(xiàn)原告沒有生活來源，被告獨(dú)占存款的行為剝奪了原告對夫妻共同財(cái)產(chǎn)享有行使支配、處分的權(quán)利，判決被告將存款1.5萬元在判決生效后一日內(nèi)分給原告8000元，由原告自主支配。這個(gè)案例是最初促使作出前述司法解釋的典型案例之一，很有說服力。

 

夫妻共同財(cái)產(chǎn)經(jīng)過婚內(nèi)分割之后，分割出來的財(cái)產(chǎn)成為個(gè)人財(cái)產(chǎn)，主張分割的一方對分割所得的部分，享有所有權(quán)，可以依照自己的意志處分該財(cái)產(chǎn)。

 

 

10/親子關(guān)系確認(rèn)與親子關(guān)系否認(rèn)

 

《民法典》婚姻家庭編第1073條規(guī)定：

 

“對親子關(guān)系有異議且有正當(dāng)理由的，父或者母可以向人民法院提起訴訟，請求確認(rèn)或者否認(rèn)親子關(guān)系。”“對親子關(guān)系有異議且有正當(dāng)理由的，成年子女可以向人民法院提起訴訟，請求確認(rèn)親子關(guān)系。”

 

這一條文增加規(guī)定的新規(guī)則，即親子關(guān)系確認(rèn)和親子關(guān)系否認(rèn)規(guī)則。

 

（1）確認(rèn)親子關(guān)系 確認(rèn)親子關(guān)系，也稱為非婚生子女認(rèn)領(lǐng)，是指生父對于非婚生子女承認(rèn)為其父而領(lǐng)為自己子女的行為。

 

非婚生子女認(rèn)領(lǐng)分為：

 

①任意認(rèn)領(lǐng)，也稱為自愿認(rèn)領(lǐng)，是生父的單獨(dú)行為，無需非婚生子女或母之同意，以父的意思表示為已足。認(rèn)領(lǐng)的權(quán)利歸于父享有，其父的家庭其他成員不享有此權(quán)利。該權(quán)利的性質(zhì)為形成權(quán)，原則上對此權(quán)利的行使無任何限制。認(rèn)領(lǐng)權(quán)可直接行使，亦可經(jīng)法院判決確認(rèn)其父子關(guān)系的存在。

 

任意認(rèn)領(lǐng)權(quán)的構(gòu)成要件包括：

 

第一，須為非婚生子女的生父本人認(rèn)領(lǐng)。不具有生父身份的人不得認(rèn)領(lǐng)，其法定代理人不得代理認(rèn)領(lǐng)。生父認(rèn)領(lǐng)非婚生子女，須在其生存期間為之，生父死亡后，他人不得認(rèn)領(lǐng)。認(rèn)領(lǐng)權(quán)歸于生父，非婚生子女或其母可請求認(rèn)領(lǐng)，但最終認(rèn)領(lǐng)應(yīng)由生父同意或經(jīng)法院裁判。

 

第二，須為非婚生子女被認(rèn)領(lǐng)。婚生子女及已經(jīng)自己認(rèn)領(lǐng)的非婚生子女，不得再為認(rèn)領(lǐng)。已經(jīng)他人認(rèn)領(lǐng)的，非經(jīng)判決確認(rèn)其父子關(guān)系不存在，也不得認(rèn)領(lǐng)。他人被推定為婚生子女，非經(jīng)否認(rèn)之訴經(jīng)法院判決后，不得認(rèn)領(lǐng)。對胎兒、已死亡之非婚生子女、亂倫子女，是否可以認(rèn)領(lǐng)，以保護(hù)非婚生子女的合法權(quán)益考慮，應(yīng)采肯定說，認(rèn)其可以被認(rèn)領(lǐng)。

 

第三，須認(rèn)領(lǐng)人與被認(rèn)領(lǐng)人間有事實(shí)上的父子關(guān)系。無父子關(guān)系不得為認(rèn)領(lǐng)行為。該父子關(guān)系，應(yīng)為客觀上能夠證明屬實(shí)的事實(shí)，僅有認(rèn)領(lǐng)人與非婚生子女之母同居的事實(shí)并不能作為足證。經(jīng)認(rèn)領(lǐng)人及被認(rèn)領(lǐng)人之母共同確認(rèn)，或經(jīng)親子鑒定屬實(shí)，才可確認(rèn)此父子關(guān)系。生理特征、種族特征，對于確認(rèn)父子關(guān)系有重要作用，但須配以其他證據(jù)證明屬實(shí)者，方可認(rèn)定。以上事實(shí)證明，對已受他人婚生子女推定者，非經(jīng)婚生子女否認(rèn)之訴的判決確定，認(rèn)領(lǐng)人不得認(rèn)領(lǐng)。

 

具備以上要件構(gòu)成認(rèn)領(lǐng)權(quán)，享有認(rèn)領(lǐng)權(quán)的生父才可以對非婚生子女認(rèn)領(lǐng)。

 

②強(qiáng)制認(rèn)領(lǐng)，也叫親之尋認(rèn)，是指應(yīng)被認(rèn)領(lǐng)人對于應(yīng)認(rèn)領(lǐng)而不為認(rèn)領(lǐng)的生父，向法院請求確定生父關(guān)系存在的行為。強(qiáng)制認(rèn)領(lǐng)適用于生父逃避認(rèn)領(lǐng)責(zé)任，而母及子女要求認(rèn)領(lǐng)的場合，以國家進(jìn)行干預(yù)，體現(xiàn)了國家的強(qiáng)制力。父不為任意認(rèn)領(lǐng)時(shí)，非婚生子女及其他法定代理人得據(jù)事實(shí)，訴請其父認(rèn)領(lǐng)。

 

強(qiáng)制認(rèn)領(lǐng)的事實(shí)，以與生父有父子關(guān)系的事實(shí)證據(jù)證明為已足。具體事實(shí)包括：

 

一是受胎期間生父與生母有同居事實(shí)的；

 

二是由生父所作的文書可證明其為生父的；

 

三是生母為生父強(qiáng)奸、奸污、誘奸所生子女的；

 

四是生母因生父濫用權(quán)勢奸污的；

 

五是有其他證據(jù)證明認(rèn)領(lǐng)人與要求認(rèn)領(lǐng)人為親子關(guān)系的。

 

要求認(rèn)領(lǐng)人提出認(rèn)領(lǐng)主張后，被告應(yīng)舉出反證證明認(rèn)領(lǐng)請求不存在事實(shí)上的依據(jù)，否則即可確認(rèn)強(qiáng)制認(rèn)領(lǐng)。

 

非婚生子女一經(jīng)認(rèn)領(lǐng)，即為婚生子女，產(chǎn)生父親與子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，無論任意認(rèn)領(lǐng)還是強(qiáng)制認(rèn)領(lǐng)，均與婚生子女相同。經(jīng)父認(rèn)領(lǐng)的非婚生子女對于生父之配偶，母之非婚生子女對于生母的配偶，均為姻親關(guān)系，而無父母子女的血親關(guān)系。

 

（2）親子關(guān)系否認(rèn) 否認(rèn)親子關(guān)系，也叫婚生子女否認(rèn)，是父或者母對推定為婚生子女的婚生性，提供否定性證據(jù)推翻婚生性推定的證明，否定其為婚生子女的制度。否認(rèn)親子關(guān)系的前提是婚生子女推定，即子女系生母在婚姻關(guān)系存續(xù)期間受胎或出生，該子女被法律推定為生母和生母之夫的子女。即凡是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間女方分娩的子女，就直接認(rèn)定為婚生子女。婚生子女推定實(shí)際上是在以婚姻關(guān)系的存續(xù)期間來推定子女的父親，確定婚生子女身份，而不是靠血緣關(guān)系，因此，有可能出現(xiàn)錯(cuò)誤，可以被客觀事實(shí)推翻。法律允許利害關(guān)系人提出婚生子女否認(rèn)之訴，推翻婚生子女推定。父或者母如果確有證據(jù)證明婚生子女的非婚生性，即可提出證據(jù)，向法院主張否定親子關(guān)系。正如學(xué)者所說：子女是否為婚生子女，對于子女固有重大之關(guān)系，就社會公益而論，亦不失為重要事項(xiàng)，若得任意顛覆婚生子女推定的規(guī)定，否認(rèn)其為婚生子女，則弊害自不在小。因此，法律既賦予夫以否認(rèn)權(quán)，但又規(guī)定須以訴之方法為之，以免有輕視之虞。

 

婚生子女否認(rèn)權(quán)的構(gòu)成要件是：

 

第一，婚生子女否認(rèn)的權(quán)利人必須適格。應(yīng)當(dāng)包括夫、妻、子女中的任何一方。只要是現(xiàn)存夫妻、子女關(guān)系的主體，均為婚生子女否認(rèn)確認(rèn)之訴的權(quán)利主體，可以提起這種否認(rèn)身份關(guān)系的訴訟。不過，本條規(guī)定，只有父和母才有權(quán)否認(rèn)親子關(guān)系。由夫起訴者，以妻及子女為共同被告；由妻起訴者，以夫及子女為共同被告。 

 

第二，須有婚生子女的推定。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間妻受胎，如無反證，不會有人否認(rèn)妻所生之子女的婚生子地位。故凡是在婚姻關(guān)系中出生的子女，即為婚生子女。

 

第三，須有否認(rèn)婚生子女的客觀事實(shí)。真正事實(shí)與法律上的推定相反，即構(gòu)成此要件。該客觀事實(shí)僅以妻與人通奸尚不能構(gòu)成，因該事實(shí)不足以推翻婚生子女的推定。

 

否認(rèn)婚生子女的客觀事實(shí)包括：

 

一是性交不能，包括外在的不能和內(nèi)在的心理不能，前者如空間阻隔，一方出差遠(yuǎn)離另一方相當(dāng)?shù)钠陂g，后者如夫妻反目分居。

 

二是與受胎無因果關(guān)系，如夫無生殖能力等。

 

三是子女外在特征非與種族相同或相似，如皮膚顏色，子女與妻之情人特征相似等。

 

四是親子鑒定否認(rèn)為婚生子女。

 

上述4項(xiàng)客觀事實(shí)，必須有充分的證據(jù)確實(shí)證明的，才能推翻婚生子女推定。

 

法院審查確認(rèn)該子女的非婚生性的，即可否定親子關(guān)系，父親與該子女的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不復(fù)存在。

 

婚生子女否認(rèn)權(quán)消滅的原因是：

 

第一，依除斥期間完成而消滅，這一訴權(quán)應(yīng)當(dāng)在一定期間內(nèi)為之。對此，民法典沒有規(guī)定，可以考慮的做法是，該否認(rèn)權(quán)為形成權(quán)，應(yīng)當(dāng)適用除斥期間的規(guī)定，即知道或者應(yīng)當(dāng)知道子女為非婚生之日起一年內(nèi)行使，超過一年的，否認(rèn)權(quán)消滅。

 

第二，子女已死亡，婚生子女否認(rèn)權(quán)消滅，因?yàn)榉裾J(rèn)子女的非婚生性已經(jīng)沒有必要。

 

第三，夫同意承認(rèn)出生子女為婚生，即夫在明知其子女為非婚生的事實(shí)后，明確承認(rèn)其為婚生的，不得再提出婚生子女否認(rèn)。

 

第六編：繼承

 

11/自然人可以依法設(shè)立遺囑信托
 

 

《民法典》繼承編第1133條各款分別規(guī)定：

 

“自然人可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個(gè)人財(cái)產(chǎn),并可以指定遺囑執(zhí)行人。”“自然人可以立遺囑將個(gè)人財(cái)產(chǎn)指定由法定繼承人中的一人或者數(shù)人繼承。”“自然人可以立遺囑將個(gè)人財(cái)產(chǎn)贈與國家、集體或者法定繼承人以外的組織、個(gè)人。”“自然人可以依法設(shè)立遺囑信托。”

 

這一條文是對遺囑繼承、遺贈以及遺囑信托的一般規(guī)定。與原《繼承法》第16條規(guī)定相比，本條規(guī)定擴(kuò)大了受遺贈人的范圍，新增了遺囑信托。

 

（1）遺囑繼承 遺囑繼承是指于繼承開始后，繼承人按照被繼承人合法有效的遺囑，繼承被繼承人遺產(chǎn)的繼承方式。在遺囑繼承中，具體的繼承人、繼承順序、應(yīng)繼份、遺產(chǎn)管理、遺囑執(zhí)行等，都可由被繼承人在遺囑中指定，故遺囑繼承也被稱作“指定繼承”，與法定繼承相對應(yīng)。在遺囑繼承中，生前立有遺囑的被繼承人稱為遺囑人或立遺囑人，依照遺囑的指定享有遺產(chǎn)繼承權(quán)的人為遺囑繼承人。遺囑繼承所指向的客體為被繼承人指定的遺產(chǎn)份額。

 

遺囑繼承的特征包括：

 

第一，遺囑繼承以事實(shí)構(gòu)成作為發(fā)生依據(jù)，除須具備被繼承人死亡這一法律事實(shí)外，還須以被繼承人所立的合法有效的遺囑為要件。

 

第二，遺囑繼承直接體現(xiàn)被繼承人的意志，是通過對被繼承人的遺囑的執(zhí)行與實(shí)現(xiàn)來直接體現(xiàn)被繼承人的意志。

 

第三，遺囑繼承具有效力優(yōu)先性，關(guān)系到誰可以實(shí)際參與繼承，關(guān)系到遺囑繼承人可以得到多少遺產(chǎn)份額。

 

第四，遺囑繼承的主體具有限定性，限定在一定的范圍之內(nèi)。

 

遺囑繼承的意義是：

 

第一，有利于保護(hù)自然人的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)。

 

第二，有利于體現(xiàn)被繼承人的意志。

 

第三，有利于減少繼承爭議，穩(wěn)定家庭關(guān)系。

 

在遺囑繼承中，自然人可以依照民法典的規(guī)定，用立遺囑的方法，處分個(gè)人在死后的遺產(chǎn)，并且可以指定遺囑執(zhí)行人，由遺囑執(zhí)行人執(zhí)行自己的遺囑。自然人可以在遺囑中，將個(gè)人死后的遺產(chǎn)指定由法定繼承人中的一人或者數(shù)人繼承。被指定繼承的人為遺囑繼承人。其他繼承人不是遺囑繼承人，無權(quán)繼承其遺產(chǎn)。

 

（2）遺贈 自然人可以立遺囑將個(gè)人財(cái)產(chǎn)贈給國家、集體或者法定繼承人以外的個(gè)人或者組織，即遺贈。設(shè)立遺贈也使其他繼承人喪失或者部分喪失繼承被繼承人遺產(chǎn)的權(quán)利。

 

遺贈與遺囑繼承的區(qū)別主要有以下三點(diǎn)。

 

第一，受遺贈人和遺囑繼承人的范圍不同。受遺贈人可以是法定繼承人以外的任何自然人、組織，也可以是國家和集體，但不能是法定繼承人范圍之內(nèi)的人。遺囑繼承人則只能是法定繼承人范圍之內(nèi)的人，而不能是法定繼承人以外的自然人或單位。

 

第二，受遺贈權(quán)與遺囑繼承權(quán)客體的范圍不同。受遺贈權(quán)的客體只是遺產(chǎn)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，不包括財(cái)產(chǎn)義務(wù)，受遺贈人接受遺贈時(shí)只承受遺產(chǎn)中的權(quán)利而不能承受遺產(chǎn)中的債務(wù)。如果遺贈人將其全部遺產(chǎn)遺贈給國家、集體或某自然人，而其生前又有債務(wù)時(shí)，則受遺贈人只能接受清償債務(wù)后剩余的財(cái)產(chǎn)，但這種清償只能是對被繼承人債務(wù)的處理，受遺贈人本身并不承受被繼承人的債務(wù)。而遺囑繼承權(quán)的客體是遺產(chǎn)，而且遺囑繼承人對遺產(chǎn)的繼承是概括地承受，在承受遺產(chǎn)的同時(shí)，還擔(dān)負(fù)著清償被繼承人的債務(wù)的義務(wù)。

 

第三，受遺贈權(quán)與遺囑繼承權(quán)的行使方式不同。受遺贈權(quán)是一種形成權(quán)，而且60日的期間為受遺贈權(quán)的除斥期間，自知道受遺贈后60日內(nèi)未作出接受的表示，即視為放棄受遺贈。受遺贈人表示接受遺贈的，得要求遺囑執(zhí)行人向其移轉(zhuǎn)遺贈的標(biāo)的，受遺贈權(quán)優(yōu)于繼承人的繼承權(quán)，繼承人只能繼承執(zhí)行遺贈后剩余的遺產(chǎn)。遺囑繼承人自繼承開始至遺產(chǎn)分割前未明確表示放棄繼承的，即視為接受繼承，放棄遺囑繼承權(quán)須于此期間內(nèi)作出明確的意思表示。

 

（3）遺囑信托 遺囑信托是指通過遺囑而設(shè)立的信托，也叫死后信托。委托人以立遺囑的方式，把自己的遺產(chǎn)交付信托，就是遺囑信托。委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)先以立遺囑的方式，將財(cái)產(chǎn)的規(guī)劃內(nèi)容，包括交付信托后遺產(chǎn)的管理、分配、運(yùn)用及給付等，訂立在遺囑中。待遺囑生效時(shí)，再將信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人，由受托人依據(jù)信托的內(nèi)容，管理處分信托的遺產(chǎn)。

 

遺囑信托的功能包括：

 

一是遺囑信托能夠很好地解決財(cái)產(chǎn)傳承問題。通過遺囑信托，可以使財(cái)產(chǎn)順利地傳給后代，也可以通過遺囑執(zhí)行人的理財(cái)能力，彌補(bǔ)繼承人無力理財(cái)?shù)娜毕荩?/div>