2011年司法考試法理高分考生復(fù)習(xí)筆記,整理完全版。
第一章、法的本體
第一節(jié)、法的定義
(一)法的現(xiàn)象與法的本質(zhì)
1、從法本身理解法律
規(guī)則論 命令論 判決論或預(yù)測論
2、從法的外部解釋法律的根源
神意論 意志論 正義論
3、從社會現(xiàn)象的交互作用的角度把握法的定義
總體上看,不再將法律視為孤立的、與社會脫節(jié)的現(xiàn)象,而是作為社會的組成部分,作為一種與其他社會現(xiàn)象交互作用的產(chǎn)物
4、法的本質(zhì)的展現(xiàn)過程,反映了法的本質(zhì)的層次性【馬克思主義法的本質(zhì)】
1) 法的本質(zhì)最初表現(xiàn)為法的正式性
2) 法的本質(zhì)其次表現(xiàn)為法的階級性
3) 法的本質(zhì)最終體現(xiàn)為法的社會性
(二)法的特征
1) 法是調(diào)整人的行為的社會規(guī)范
2) 法是公共權(quán)力機(jī)構(gòu)制定或認(rèn)可的具有特定形式的社會規(guī)范
3) 法是具有普遍性的社會規(guī)范
4) 法是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會規(guī)范
5) 法律是以國家強(qiáng)制力為后盾,通過法律程序保證實(shí)現(xiàn)的社會規(guī)范
(三)法的作用——首先是“裁判作用”
A、規(guī)范作用
指引作用 評價作用 預(yù)測作用 教育作用 強(qiáng)制作用
B、社會作用
C、法的局限性
法在社會生活中具有重要作用,但法律不是萬能的
第二節(jié)、法的價值
(一)法的價值的含義
(二)法的價值判斷與事實(shí)判斷【取消】
1、對于法律問題的判斷也可以分為兩類:——價值判斷 事實(shí)判斷
2、在法學(xué)思潮上,代表事實(shí)判斷的研究方法主要有三類:重要
規(guī)范分析方法、社會實(shí)證方法、歷史實(shí)證方法
3、價值判斷與事實(shí)判斷的區(qū)別:重要
判斷的取向不同(以主體為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn))
判斷的維度不同(以主觀性為標(biāo)準(zhǔn))
判斷的方法不同
判斷的真?zhèn)尾煌ㄒ?ldquo;主客觀符合的程度”為標(biāo)準(zhǔn))
4、區(qū)分價值判斷與事實(shí)判斷的意義在于:
(三)法的價值的種類——自由 秩序 正義
(四)法的價值沖突及其解決
1、從主體來看,法的價值沖突的表現(xiàn)形式:
2、平衡價值沖突的規(guī)則——價值位階原則、個案平衡原則、比例原則
第三節(jié)、法的要素——法律規(guī)則、法律原則、權(quán)利義務(wù)、法律概念
(一)法律規(guī)則
1、法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)
【“假定條件 + 行為模式 + 法律后果”——新三要素說】
2、法律規(guī)則與法律條文
【法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容,法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式,并不是所有的法律條文都直接規(guī)定法律規(guī)則的,也 不是每一個條文都完整地表述一個規(guī)則或只表述一個法律規(guī)則】
3、法律規(guī)則的分類
按照規(guī)則的內(nèi)容規(guī)定不同——授權(quán)性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則
按照規(guī)則內(nèi)容的確定性程度不同——確定性規(guī)則、委任性規(guī)則、準(zhǔn)用性規(guī)則
按照規(guī)則對人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同——強(qiáng)行性規(guī)則、任意性規(guī)則
(二)法律原則
1、法律原則的種類
按照法律原則產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同
按照法律原則對人的行為及其條件之覆蓋面的寬窄和適用范圍大小
按照法律原則涉及的內(nèi)容和問題不同
2、法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別——內(nèi)容、適用范圍、適用方法、效力、作用
3、法律原則的適用條件(三點(diǎn))
(三)權(quán)利與義務(wù)
權(quán)利與義務(wù)實(shí)際上不是法律概念,應(yīng)當(dāng)說法律權(quán)利與法律義務(wù)。
1、權(quán)利的概念——折中說
2、法律權(quán)利的特點(diǎn)(四點(diǎn))
3、義務(wù)的概念
4、義務(wù)的性質(zhì)表現(xiàn)重要
5、權(quán)利與義務(wù)的分類
根據(jù)根本法與普通法律規(guī)定的不同、根據(jù)相對應(yīng)的主體范圍、根據(jù)權(quán)利義務(wù)主體的性質(zhì)
6、權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系
結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系、數(shù)量上的等值關(guān)系、產(chǎn)生和發(fā)展上的統(tǒng)分關(guān)系、價值上的主次關(guān)系
(四)法律概念
第四節(jié)、法的淵源與分類
(一)法的淵源
1、法的淵源的含義
2、法的淵源的分類
(1)根據(jù)法的淵源的載體形式
(2)從法的淵源與法規(guī)范關(guān)系的角度
(3)根據(jù)是否經(jīng)過國家制定程序
(4)根據(jù)法的淵源的相對地位
(5)根據(jù)是否表現(xiàn)于國家制定的法律文件中的明確條文形式(實(shí)踐中,法的淵源最主要的分類)
(二)當(dāng)代中國法的淵源 【結(jié)合《立法法》中的相關(guān)內(nèi)容學(xué)習(xí)】
1、以憲法為核心的各種制定法
2、政策、習(xí)慣、判例是當(dāng)代中國法的非正式淵源之一
3、正式意義法律淵源的沖突解決
不同位階、同一位階、位階出現(xiàn)交叉
(三)規(guī)范性法律文件的規(guī)范化和系統(tǒng)化【取消】
(四)法的分類【取消】
1、按照法的創(chuàng)制與適用主體的不同
2、按照法的效力、內(nèi)容和制定程序的不同
3、按照法的效力范圍的不同
4、按照法規(guī)定的具體內(nèi)容的不同
5、按照法的創(chuàng)制和表達(dá)形式的不同
第五節(jié)、法律部門與法律體系
(一)法律部門 (含義與劃分標(biāo)準(zhǔn))
調(diào)整對象、調(diào)整方法
(二)法律體系
(三)當(dāng)代中國法律體系
1、公法、私法與社會法【取消】
2、我國主要法律部門
第六節(jié)、法的效力
(一)法的效力(含義、分類)
1、法的效力的含義
2、法的效力的分類
(二)法對人的效力
1、法對人的效力原則
2、法對中國公民、外國人和無國籍人的效力
(三)法的空間效力
(四)法的時間效力
第七節(jié)、法律關(guān)系
(一)法律關(guān)系的概念、特征、種類
(二)法律關(guān)系主體
1、法律關(guān)系主體的含義和種類
2、權(quán)利能力和行為能力
A、公民的行為能力:
公民的行為能力的分類
B、法人組織的行為能力:
(三)法律關(guān)系內(nèi)容
1、法律關(guān)系主體的法律權(quán)利和法律義務(wù)
法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)與作為法律規(guī)范內(nèi)容的權(quán)利和義務(wù)【法律上規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)】的差別:
法律關(guān)系主體的權(quán)利和權(quán)利能力
2、法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)的實(shí)現(xiàn)
【法律權(quán)利和法律義務(wù)在由法律的一般規(guī)定轉(zhuǎn)化為法律關(guān)系主體的實(shí)有權(quán)利和義務(wù)以后,也還存在著一個實(shí)現(xiàn)問題,權(quán)利不能實(shí)現(xiàn)就歪曲了它的本質(zhì),而義務(wù)不能實(shí)現(xiàn)就造成了對權(quán)利人利益的損害。】
法律權(quán)利和法律義務(wù)的實(shí)現(xiàn)是一個復(fù)雜的問題【取消】
權(quán)利與義務(wù)的限度
(四)法律關(guān)系客體
1、法律關(guān)系客體的含義
2、法律關(guān)系客體的種類
(五)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅
1、法律關(guān)系產(chǎn)生、變更與消滅的條件
2、法律事實(shí)的種類
A、依是否以人們的意志為轉(zhuǎn)移作標(biāo)準(zhǔn),可以將法律事實(shí)大體上分為兩類,即法律事件和法律行為。
B、在研究法律事實(shí)問題時,我們還應(yīng)當(dāng)看到這樣兩種復(fù)雜的現(xiàn)象:
第八節(jié)、法律責(zé)任
(一)法律責(zé)任的概念和種類
1、法律責(zé)任的含義和特點(diǎn)
2、法律責(zé)任的種類
3、法律責(zé)任與權(quán)力、權(quán)利、義務(wù)的關(guān)系
(二)法律責(zé)任的競合重要
(三)歸責(zé)與免責(zé)
A、法律責(zé)任的歸責(zé)原則:
B、法律責(zé)任的免除,也稱“免責(zé)”(區(qū)別:“無責(zé)任”),是指法律責(zé)任由于出現(xiàn)法定條件被部分或全部地免除,我推薦朋友們加QQ1971736835索取最新全程全套司考資料、名師視頻及隨堂講義。在我國,主要存在以下幾種免責(zé)條件【形式】:
(四)法律制裁
第二章、法的運(yùn)行
第一節(jié)、立法
(一)立法的含義與特點(diǎn)
(二)立法體制
(三)立法原則
(四)立法程序《立法法》第24-41條