2011年司法考試復(fù)習(xí)合同法名師講義
　　一、合同格式條款
　　1、采用格式條款的締約者，提供方對(duì)于其中的免除責(zé)任和限制責(zé)任的條款要盡到兩個(gè)義務(wù)：提示義務(wù)和說(shuō)明義務(wù)。
　　2、無(wú)效的格式條款
　　3、格式條款的解釋
　　二、要約的撤銷
　　1、對(duì)已經(jīng)生效但未承諾的要約消滅其拘束力的意思表示
　　2、撤銷的意思表示必須要在要約到達(dá)受要約人后，受要約人作出承諾之前到達(dá)受要約人
　　3、要約不可撤銷的情形
　　（1）要約人確定了承諾期限的
　　（2）要約人以其他形式明示要約不可撤銷的
　　（3）受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷，并作了履行合同準(zhǔn)備工作的
　　三、締約過(guò)失責(zé)任
　　（一）構(gòu)成要件
　　1、當(dāng)事人違反先合同義務(wù)
　　2、主觀有過(guò)錯(cuò)
　　3、對(duì)方受有損失
　　4、主觀過(guò)錯(cuò)和受損失之間有因果關(guān)系
　　（二）類型
　　1、惡意磋商
　　2、訂約欺詐
　　3、違反保密義務(wù)
　　4、因一方過(guò)失導(dǎo)致合同無(wú)效
　　5、因一方過(guò)失致使合同被撤銷
　　6、違反誠(chéng)實(shí)信用原則的其他情形
從上述規(guī)定可以看出，締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在合同締結(jié)過(guò)程中，而且是一方違反了以誠(chéng)實(shí)信用為基礎(chǔ)的險(xiǎn)合同義務(wù)，違反險(xiǎn)合同義務(wù)的行為造成了對(duì)方的損失。
不同于一般民事責(zé)任，作為締約過(guò)失責(zé)任造成的損害是指締約人因相信合同會(huì)有效成立而遭受的損害，既包括為訂立合同而指出的必要費(fèi)用，也包括因此而喪失的商機(jī)。
　　四、附延緩條件合同的效力
　　附延緩條件的合同是指在合同中，把某種將來(lái)在客觀上發(fā)生與否不確定的事實(shí)指明為條件，將條件的成就作為合同效力發(fā)生的原因，我推薦朋友們加QQ 1971736835 索取最新全程全套司考資料、名師視頻及隨堂講義。所附的條件，最終目的是限制民事法律行為效力的發(fā)生，使民事法律行為只有當(dāng)約定的條件成就時(shí)才能發(fā)生效力。
　　構(gòu)成條件件的事實(shí)要件1、應(yīng)是將來(lái)發(fā)生的事實(shí)2、應(yīng)是發(fā)生與否不確定的事實(shí)3、應(yīng)是合法的事實(shí)4、應(yīng)是當(dāng)事人約定的而非法定的事實(shí)
　　五、效力有瑕疵的合同
　　（一）可變更、可撤銷合同
　　1、可撤銷合同之種類
　　（1）受欺詐而訂立的合同
　　（2）受脅迫而訂立的合同
　　（3）乘人之危訂立的合同
　　（4）因重大誤解而訂立的合同
　　（5）顯失公平的合同
　　2、撤銷權(quán)的行使 
　　撤銷權(quán)必須經(jīng)人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)，不得由當(dāng)事人自己確認(rèn)。
　　（二）無(wú)效的合同
　　1、 無(wú)效合同的種類
　　（1）無(wú)行為能力人訂立的非純獲利益的合同
　　（2）當(dāng)事人違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)規(guī)定訂立的合同
　　（3）當(dāng)事人違反國(guó)家特許經(jīng)營(yíng)規(guī)定而訂立的合同
　　（4）當(dāng)事人違反法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的合同
　　（5）一方當(dāng)事人以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國(guó)家利益的
　　（6）雙方惡意串通，損害國(guó)家、集體、第三人利益的
　　（7）以合法形式掩蓋非法目的的合同
　　（8）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)范的合同
　　六、合同履行和抗辯權(quán)
　　（一）同時(shí)履行抗辯權(quán)
　　1、成立要件
　　（1）雙方因同一合同互負(fù)債務(wù)
　　（2）雙方債務(wù)履行無(wú)先后之分
　　（3）雙方債務(wù)均屆期滿
　　（4）他方當(dāng)事人尚未履行
　　2、效力：發(fā)生阻卻他方請(qǐng)求權(quán)的效力
　　（二）不安抗辯權(quán)
　　是指雙務(wù)合同中有先為給付義務(wù)的當(dāng)事人一方因塌方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)顯著減少或者經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化而有難為對(duì)待給付的情形時(shí)，在塌方未為給付或提供擔(dān)保前，有拒絕自己給付的抗辯權(quán)。
　　七、合同債權(quán)保全
　　（一）代位權(quán)之訴
　　1、構(gòu)成要件
　　（1）債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法有效并屆期滿
　　（2）債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)亦屆期滿
　　（3）債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，即不具有人身性
　　（4）債務(wù)人存在怠于行使到期債權(quán)的事實(shí)
　　2、代位權(quán)之訴的地域管轄
　　由次債務(wù)人住所地法院管轄
　　3、訴訟當(dāng)事人的關(guān)系 
　　（1）次債務(wù)人可以援用對(duì)債務(wù)人的抗辯權(quán)以對(duì)抗債權(quán)人
　　（2）原告勝訴的，訴訟費(fèi)由次債務(wù)人承擔(dān)從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先償付，但最終由債務(wù)人承擔(dān)。
　　（3）代位權(quán)成立的，次債務(wù)人向債權(quán)人直接履行，而不能向債務(wù)人履行。
　　（4）債權(quán)人請(qǐng)求數(shù)額以債權(quán)為限
　　（二）撤銷權(quán)之訴
　　1、成立條件
　　（1）債權(quán)人對(duì)債務(wù)人之債以屆期滿
　　（2）客觀上，債務(wù)人有下列行為之一，即放棄到期債權(quán)，無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，以明顯低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)且受讓人知情的，抵押人與優(yōu)先受償?shù)牡盅簷?quán)人達(dá)成的抵押物價(jià)低價(jià)折價(jià)協(xié)議，侵害后順位的抵押權(quán)人或者抵押人的其他債權(quán)人利益的
　　（3）主觀上，債務(wù)人有詐害債權(quán)人債權(quán)的惡意。
　　2、撤銷之訴的訴訟效果
　　3、法定期間
　　1、自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。
　　2、自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒(méi)有行使的，該撤銷權(quán)消滅。
　　八、合同轉(zhuǎn)讓
　　（一）債權(quán)讓與
　　1、債權(quán)讓與的生效條件
　　2、讓與人與受讓人達(dá)成讓與協(xié)議
　　3、法律效力
　　（1）內(nèi)部效力：讓與人脫離合同關(guān)系，受讓人進(jìn)入合同關(guān)系
　　（2）外部效力：債權(quán)讓與成立一經(jīng)通知債務(wù)人，債務(wù)人只能對(duì)受讓人履行
　　（二）債務(wù)承擔(dān)
　　1、債務(wù)承擔(dān)是指在不改變債的內(nèi)容的前提下，債權(quán)人或者債務(wù)人通過(guò)與第三人訂立轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，將債務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)給第三人承擔(dān)。
　　2、第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同，此時(shí)不需要經(jīng)過(guò)債務(wù)人同意即可生效，但應(yīng)通知債務(wù)人；第三人與債務(wù)人訂立合同，以債權(quán)人同意為生效要件。
　　3、債務(wù)承擔(dān)的法律效力
　　第三人成為新債務(wù)人，抗辯權(quán)隨之轉(zhuǎn)移
　　4、債務(wù)承擔(dān)與第三人代為履行的區(qū)別
　　九、合同權(quán)利義務(wù)消滅
　　（一）抵銷：指兩人互負(fù)債務(wù)時(shí)，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)之清償，而使其債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在對(duì)等數(shù)額內(nèi)消滅，根據(jù)產(chǎn)生的依據(jù)不同可以分為法定抵銷和合意抵銷。在抵銷中，為抵銷的債權(quán)是主動(dòng)債權(quán)，被抵銷的債權(quán)是被動(dòng)債權(quán)。
　　1、法定抵銷
　　（1）雙方互負(fù)債務(wù)
　　（2）雙方債務(wù)的物種類和品質(zhì)相同
　　（3）主動(dòng)債權(quán)已屆清償期
　　（4）抵銷權(quán)為形成權(quán)，不以對(duì)方同意為要件
　　2、合意抵銷
　　只需雙方互負(fù)債務(wù)，不要求標(biāo)的物同種類、品質(zhì)相同。
　　十、違約責(zé)任
　　（一）不完全給付的違約責(zé)任
　　指?jìng)鶆?wù)人雖有履行債務(wù)的行為，但其履行行為有瑕疵或者給債權(quán)人造成損害的情形，包括下瑕疵給付和加害給付。瑕疵給付指?jìng)鶆?wù)人給付的相關(guān)要素有瑕疵，包括標(biāo)的物在質(zhì)量上和數(shù)量上的不完全，給付方法不完全，給付的時(shí)間不完全等。
　　十一、請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合
　　（一）被告的確定
　　1、侵權(quán)之訴（產(chǎn)品責(zé)任承擔(dān)者）：生產(chǎn)者、消費(fèi)者，原告可以擇其一。
　　2、違約之訴：（產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任承擔(dān)者）：銷售者
　　（二）責(zé)任的范圍
　　（三）免責(zé)事由
　　1、違約責(zé)任的免責(zé)事由是不可抗力
　　2、侵權(quán)責(zé)任的免責(zé)事由只能是法定
　　（四）訴訟時(shí)效
　　1、普通訴訟時(shí)效為2年，造成身體傷害的是1年
　　2、侵權(quán)損害賠償請(qǐng)求權(quán)一般為10年，明示安全期超過(guò)10年的，以安全期為標(biāo)準(zhǔn)
　　3、出售質(zhì)量不合格的產(chǎn)品未聲明的，訴訟時(shí)效為1年
　　十二、買(mǎi)賣(mài)合同與運(yùn)輸合同
　　標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移問(wèn)題
　　在買(mǎi)賣(mài)合同中，通常都會(huì)涉及代辦托運(yùn)，出賣(mài)人何時(shí)完成交付義務(wù)至關(guān)重要，牽扯到買(mǎi)賣(mài)合同中所有權(quán)取得和風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的問(wèn)題。
　　根據(jù)合同法規(guī)定，標(biāo)的物所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)轉(zhuǎn)移，標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣(mài)人承擔(dān)，在交付之后由買(mǎi)受人承擔(dān)，出賣(mài)人將標(biāo)的物交付第一承運(yùn)人后，不僅視為買(mǎi)受人已經(jīng)取得了標(biāo)的物的所有權(quán)，而且要承擔(dān)標(biāo)的物的意外風(fēng)險(xiǎn)，這些的前提是當(dāng)事人沒(méi)有特別約定，
　　十三、贈(zèng)與合同
　　（一）贈(zèng)與合同的撤銷權(quán)
　　贈(zèng)與合同是典型的無(wú)償合同，根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)力轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與，但是對(duì)于具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益的、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過(guò)公正的贈(zèng)與合同，不允許贈(zèng)與人隨意進(jìn)行撤銷。
　　十四、租賃合同
　　（一）承租人的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)
　　出租人如果要出賣(mài)租賃的房屋，應(yīng)當(dāng)在出賣(mài)之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人在同等條件下享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，如果出租人沒(méi)有履行此此項(xiàng)通知義務(wù)，則承租人可以主張買(mǎi)賣(mài)合同的無(wú)效
　　（二）買(mǎi)賣(mài)不破租賃
　　租賃物在出租期間如果所有權(quán)發(fā)生了變動(dòng)，則租賃物的新所有權(quán)人不能對(duì)抗承租人的承租權(quán)，即承租人有權(quán)繼續(xù)租賃合同直至租賃合同期屆滿為止。
　　十五、承攬合同
　　承攬合同是指承攬人按照訂作人的要求，完成工作，交付工作成果，訂作人給付報(bào)酬的合同。
　　（一）訂作人的任意變更和解除權(quán)
　　1、合同成立后，承攬人交付工作成果前，訂作人可以隨時(shí)變更或者解除合同
　　2、因承攬人變更合同或者解除合同給承攬人帶來(lái)的損失，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任
　　（二）承攬人的留置權(quán)
　　根據(jù)合同法規(guī)定，因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。訂作人未向承攬人支付報(bào)酬或者材料的價(jià)款的，承攬人對(duì)完成的工作成果享有留置權(quán)。
　　十六、保管合同與倉(cāng)儲(chǔ)合同
　　（一）區(qū)別
　　1、保管合同可以有償，也可以無(wú)償；倉(cāng)儲(chǔ)合同是有償合同
　　2、保管合同是實(shí)踐合同，倉(cāng)儲(chǔ)合同是諾成合同
　　3、保管合同和倉(cāng)儲(chǔ)合同的保管人皆承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，但無(wú)償保管合同的保管人僅在故意或者重大過(guò)失致使保管物損害時(shí)承擔(dān)責(zé)任，我推薦朋友們加QQ 1971736835 索取最新全程全套司考資料、名師視頻及隨堂講義。
　　十七、居間合同
　　（一）居間人義務(wù)
　　1、忠實(shí)報(bào)告義務(wù)
　　2、保密義務(wù)
　　（二）報(bào)酬及費(fèi)用請(qǐng)求權(quán)
　　1、居間成功的，有報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)，但居間費(fèi)用自理
　　2、在報(bào)告居間中，由委托人支付報(bào)酬；在媒介居間中，由居間促成的合同當(dāng)事人平均分擔(dān)報(bào)酬。
　　3、居間失敗的，無(wú)報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)，但可以向委托人主張居間支出的必要費(fèi)用。