司法考試名師張海峽知識產權�？键c總結
     如果你對知識產權無從下手，復習了很多遍依然不得要領，那么你急需學習這篇文章。張海峽老師為大家總結了知識產權�？贾�識點。輕松拿下知產！歡迎大家到獨角獸司法考試網司考網校查看更多司法考試經驗文章。
　　概述
　　知識產權
　　1.知識產權的創造性不體現在商標權上。
　　2.著作權不強調地域性，由于自動保護，只要作品創作完成在所有的伯爾尼公約成員國都自動保護。因此，著作權的國際保護不是作者自己可以為的，而是通過國家間的條約公約實現的！
　　3. 知識產權會消滅，但是知識產權的客體――智力成果不會因為期限消滅。商標權例外，不消滅。
　　4.TRIPS協議的主要內容：
　　⑴。明確知識產權是私權利，是民事權利；
　�、�。與貿易有關的知識產權范圍：例如版權和有關權利例如鄰接權，另外如商標，包括了服務商標；地理標志；工業品外觀設計專利；增加了集成電路布圖設計權以及未公開信息和植物新品種；
　　⑶特別是：集成電路不圖設計保護和植物新品種權以及未公開信息保護只在TRIPS中有。
　　5.著作作品的鄰接權不是著作權，而是和著作權相關的權利，不是在保護文學藝術作品伯爾尼公約中規定的，而是在1961年的《保護表演者、錄音制品制作者與廣播組織羅馬公約》中規定的。
　　6.國民待遇和權利獨立原則是巴黎公約和伯爾尼公約都有的原則；
　　著作權法
　　0.創作行為是事實行為，但不一定是合法行為，例如創作反動作品，不能視為作品。
　　1.僅著作權具有人身權屬性，其他知識產權不含有；著作權注重人身權的保護；
　　2.著作作品獨創性和專利創造性不同：只要求獨自完成，不要求首創性，不同的人創作的作品完全相同也沒事；
　　3.作品只能是人創造的作品：大自然的杰作不是，例如九寨溝；
　　4.口述作品也是作品，比如連戰的北大即席演講，別人記載心里面也是；
　　5.盲文作品也是著作權保護的；
　　6.雜技藝術作品是新增加的；戲劇作品指的就是劇本，不是演出，因此它是文字作品。
　　7.新著作權法把建筑作品從美術作品中分立出來，單獨一類；
　　8.僅僅從攝像裝置反映，而沒有創意在里面的攝影不是美術作品，例如身份證的照片，銀行監視系統的錄像等機械錄制的。
　　9.著作權法的適用范圍：法律法規的譯本不是官方譯本，可以適用該法產生著作權；試卷是官方的文件，不可以適用著作權保護；律師的代理詞適用，法官的判決書否；新聞聯播整體作為匯編作品是有著作權的，單一的新聞沒有；
　　10.注意：通用數表，要有通用二字，并非所有數表都不受保護；
　　11.著作權主體里面：創作主體必須是直接產生作品者才行，咨詢、組織、輔助者不是；創作是事實行為，不需當事人具有行為能力，兒童、神經病也可以稱為作者；普通職務作品著作權權利屬于作者，單位兩年內有優先使用權；
　　12.百科全書，辭書作品，教材由法人其他組織組織創作的也屬于特殊職務作品，除署名權以外都屬于單位享有；
　　特殊職務作品必須是但外額外安排創作，工資之外另外安排津貼，經費，比如單位為了參加建國60周年慶，組織創作話劇，另外撥經費，住賓館，單位監督整個創作過程的才是特殊職務作品，我推薦朋友們加QQ 1971736835 索取最新全程全套司考資料、名師視頻及隨堂講義；否則在單位平時上班，領正常工資，創作的本職作品都是個人的！
　　13.演繹作品不存在職務作品之說，誰演繹就是誰的作品；但是要注意的是：演繹作品的作者不能禁止其他人也演繹這個作品；只有原作者有權禁止！
　　14.合作作品合作者有正當理由可以阻止其他合作者的單獨使用，例如作品尚需要修改；單個合作者不能行使轉讓權；
　　15.電影中的演員在電影中不享有作為作者的署名權，而是作為表演者的表明表演者身份的權利，它是一種鄰接權。
　　16.委托作品沒有約定的屬于被委托人，但是委托人可以免費使用，例外本人審閱定稿的署名文章屬于本人，例如胡主席的署名文章；以及自傳作品沒有約定的屬于自傳人物，例如希拉里的《在妓院生活的日子》。
　　17.作者不明的作品，只有作品是原件，且必須是合法持有人才享有除署名權以外的著作權。
　　18.外國人的著作權只要是伯爾尼的成員國民，我國給予自動保護；如果不是，則其必須在伯爾尼的成員國有出版行為、在中國同時出版、或者在伯爾尼成員國同時出版，都可以獲得我國著作權法的保護。“同時”指30天內。
　　著作權內容
　　19.人身權里面，不發表和不署名、不許修改等也屬于權利的行使方式。
　　20.復制權中，新的著作權法規定：臨摹不再是復制的方式，不是侵權。出租權不是所有的作品都有，特殊類型作品例如電影、類似電影作品不能由非著作權人出租；圖書、VCD、DVD錄像帶的出租都是侵權行為，打開你買的盤：首先看到著作權聲明：禁止出租！即是你買的是正版的。
　　21.表演權屬于著作權人自己的，可以自己行使，也可以授權別人行使；例如英達自編自演的《我愛我家》；表演者權屬于鄰接權。
　　22.計算機軟件，包含軟件的硬件儀器例如手機的出租，不是出租軟件行為，不認為是侵害軟件著作權，因為出租的主要標的不是軟件。
　　23.公民創作的攝影作品、電影作品、或者類似電影作品是五十年還是終生加五十年的保護期？這一類就是五十年。不管是誰創作的。
　　24.只有表演者權有人身權屬性且不受時間限制，即表明身份的權利；其他鄰接權沒有人身權屬性。
　　合理使用
　　22.因為評論作品引用作品要適當，何謂適當，全文引用是可以的，（評論詩詞、《白話史記》就是，當然要全文引用）。關鍵不是全文的問題，而是引用部分不能夠成其作品的主要部分和實質部分。引用一萬字的小說，作出一百字的評論就是不適當。
　　23.報紙、期刊、廣播電臺播放其他同類媒體播發的主題為政治、經濟、宗教和時事性的作品可以合理使用，但是學術性的不可以，例如電視教學作品例如：《跟大山學英語》。
　　24.學術性會議講話不是公眾集會講話，不可以合理使用。
　　25.合理使用中的翻譯以及少量復制行為的主體必須是教學者和科研人員，學生不可以，因此學校復制資料供學生用就是侵害了著作權人的市場，如此就沒有人買了。
　　26.中國著作權主體的漢語作品翻譯為中國少數民族語言屬于合理使用，但只能在國內發表。＂四中全會＂
　　27.任何人的任何形式已經發表的作品被改成盲文都是合理使用的。但是再由盲文翻譯過來就要向原作者和盲人演繹者付費！
　　28.以上的合理使用規定都適用于鄰接權作品；與修改前的著作權法相比，合理使用的范圍大大縮小，鼓勵創作，獎勵創作，限制合理使用。
　　法定許可
　　29.九年制義務教育和國家教育規劃的例如高中大學和研究生教育都可以法定許可；
　　30.轉載摘編只能是從報刊到報刊、網絡，從網絡到報刊、網絡，主體只能是報刊網絡。
　　31.所有的法定許可，作者都可以聲明禁止；
　　32.錄像作品不可以法定許可，例如mtv；只有錄音制品可以法定許可；
　　。錄音制品也只有廣播電臺、電視臺和錄音制品制作者可以被許可。
　　鄰接權：
　　33.專有出版權必須約定取得，由于出版行業屬于特許經營的行業，因此著作權人的出版權必須通過授權出版社行使，自己不可能行使。
　　專利法
　　主體
　　1.發明人或設計人必須是對于發明創造的實質性特點有創造性貢獻的人；組織工作的幫助人、輔助人不能認為是發明人或者設計人；
　　2.發明人只能是自然人。
　　3.專利權和專利申請權可以繼承的；
　　4.在中國有經常居所的外國人的在中國申請專利權享有國民待遇，可以自己直接申請也可以代理；不在國內有經常住所的的要根據公約雙邊協定或者互惠原則辦理，而且還要國務院專利行政機構指定的代理機構強制代理；
　　5.職務發明申請權和專利權屬于單位；但只是主要利用單位的物質技術條件完成的，專利權利歸屬可以雙方協商；單位轉讓時，設計人、發明人有優先受讓權；
　　。本職工作不是指：化學教師搞出的實驗儀器，廠長搞出的食品配方，這不是本職工作；關鍵是退休后一年內，開除辭職后一年內同退休搞出的一樣還是職務發明；
　　6.職務發明署名不是人身權，只是一種標記；
　　7.合作發明者轉讓權利的，其他合作人有優先受讓權；放棄其申請權利的，其他合作者自然可以取得其權利，權利覆蓋嘛；但是獲得專利權后原合作人有權免費使用；如果合作人不同意申請的不可以申請專利，因為會泄漏商業秘密，作為專有技術自己保護不一樣嘛，況且還可以在以后再次申請專利
　　客體
　　8.實用新型強調有形性：氣態，液態，粉末，顆粒狀的實物不可以是實用新型；實用新型、外觀設計不需要實質審查；
　　9.實用新型（說明有舊型，是前所已有的東西）和外觀設計的形狀的區別在于前者的形狀是功能性的，后者是欣賞性的；例如六邊形的鉛筆是實用新型，因為不容易從桌子上滾下來；
　　10.發明和發現的區別是前者前所未有，后者是前所未知；比如DIDY發現了MAMI，和她戀愛結婚，發明了你。
　　11.智力活動的規則方法不獲專利保護：因為不是利用自然規律而是主觀規律；速算法，二進位都不能申請專利；但是，一旦和特定的產品結合就可以申請了；例如五筆字型；方法不給專利的實物給，實物不給專利的方法給！
　　12.疾病的診斷治療方法不可以，因為沒有完整的重復性，要個案處理；但藥品、醫療器械可以；但單純的驗血型方法不是疾病診斷方法；
　　13.動植物品種不可以申請專利，但其培育方法可以；另外植物新品種可以獲得知識產權法的保護，例如《保護植物新品種權條例》的保護；
　　授予專利權的條件和程序
　　14.專利授予條件：新穎性最重要；強調和申請日以前的技術相比具有新穎性就行，優先權日存在時，以之為申請日。
　　15.抵觸申請：（1）在先有人申請，但在專利文件公開之前撤回，這樣我在后仍然可以獲得專利權；（2）在先有人申請，但是在專利文件公開后，撤回了申請，這時我的在后申請也不能獲得專利權了，因為前者的公開已經使技術成為現有技術，我的同樣的技術喪失了新穎性；
　　。抵觸申請的條件：1.一定是他人提出的，如果是自己在專利申請日以前提出的，則會發生本國優先權的問題；2.一定在你的申請日以前提出的，3.必須在你的申請日以后公布，如果未公布，則有可能在你的申請日以前撤回，不影響你申請；另外如果在你的申請日以前公布說明你的技術就不新穎了，可能抄襲的他的！
　　16.外觀設計專利沒有抵觸申請一說；并且只有使用公開和出版物公開，沒有其他公開形式；
　　17.外觀設計專利不得與在先權利沖突是指和美術作品的著作權，商標權，肖像權沖突；
　　18專利的先申請原則：同一天提出申請的協商，不成駁回，不適用使用在先原則和抓鬮）；單一性原則的例外：使用一個總的構思的相互有聯系的若干項發明，可以一個發明申請提出申請；例如：DDT農藥既是一種產品發明同時用它殺蟲又是一種新的方法，則屬于這種情況，申請一個專利就行，可以省下大筆專利年費；
　　19.專利實施許可的實質是市場區域的買賣，因為受讓人可以直接到專利文獻上去查你的技術，但是只有買了你的市場，他才可以制造銷售，因為你在一國獲得專利權的實質是指作為技術公開的代價，國家把整個全國市場都給你，你可以自己制造，也可以買賣市場賺錢。
　　20.國際優先權三種專利都適用，國內優先權不適用于外觀設計；外國人可以在中國要求國內優先權，只要他在我國第一次提出申請的十二個月內提出，則可以獲得；實行國民待遇嘛！！
　　專利權的內容和限制
　　21.對外國人言，專利權的保護始于優先權日；但是專利權的保護期限始于實際的申請日，這等于多給了保護時間；
　　22.專利無效制度的大前提是已經獲得專利權，而被主張無效；
　　23.專利侵權：權利窮竭不是侵權，一般是在獲得專利權的主權國家內窮竭；，但是方法專利不存在窮竭一說，未經過許可使用它人的方法專利就是侵權；使用他人的專利產品可以，但是制造行為就是侵權；
　　24許諾銷售（專利權人自己或者授權他人以作廣告，在商店貨架，櫥窗或者展銷會上陳列等方式作出銷售商品的意思表示的權利）是要約邀請行為；專利權轉讓要到國務院登記，登記生效；無需公告；向外國轉讓專利應經過國務院商務部批準；
　　25科學試驗使用他人專利，必須以之為研究對象，如果使用之作為工具，等于侵害了專利權人的市場；
　　。善意使用是侵權行為，但是能證明合法來源的不承擔賠償責任，但是要承擔停止侵權的民事責任，且此一權利不受訴訟時效限制；
　　26.使用在先必須是申請日以前已經使用，不能是在公布之日之前；
　　27.臨時經過別國境免責，必須是運輸工具本身使用相同的技術或產品的，如果是運輸工具運輸了侵權產品，可以扣押；
　　28外觀設計的特殊之處的總結：。㈠強制許可不包括外觀設計，㈡國內優先權不適用外觀設計，㈢申請專利的實質條件后兩個實用性創造性不適用外觀設計；
　　29.強制許可要付費，不可以獨占實施，也不可以許可他人實施，只能自己實施；不實施專利的強制許可必須是獲得了專利權三年未實施；從屬專利的強制許可必須是后續技術具有顯著經濟意義的重大技術進步，普通的技術進步不可以對在先專利強制許可；
　　30.計劃許可的只能是發明專利，國有單位搞出來的；必須國務院許可；必須付費；只適用于本國國民的發明；
　　31.總結：著作權的保護期限自作品完成之日起算；專利權自申請日；商標權自核準注冊之日起算；計算機軟件自開發完成之日；
　　32.發明和實用新型的專利的保護范圍：權利要求的內容為準（同時涉及到等同特征的內容也給以保護：要求塑料牙刷專利的，各種顏色的塑料牙刷都在保護之列；說明書和附圖僅僅可以用于解釋權利要求；
　　33.外觀設計的保護不僅僅是技術方案，而且必須和特定產品結合在一起；比如杯子的外觀設計用在兒童玩具上就不是侵權，用來制造杯子才是侵權；
　　專利侵權
　　34專利侵權的形態中：假冒也是侵權類型。專利侵權特別強調以贏利為目的。
　　侵權處理：1.實用新型的權利人應當出具檢索報告；2.新產品的制造方法專利的訴訟實行舉證責任倒置，強調獲得專利的是新的制造方法，侵權人應當舉證證明自己沒有使用他人的的方法；3.專利使用費的訴訟時效是兩年，但是起算點不同：正常情況下，自知道應當知道時起算，但是在獲得專利權之前就知道的，自獲得專利權時開始起算；但這只有發明專利才這樣，因為只有它有實質審查，自公開之日到獲得專利權之間有一個漫長的期間。但是獲得了臨時保護，因此有人使用該技術，應當付費，如果不付，當時還不能告，只有在正式獲得專利權之后才能，我推薦朋友們加QQ 1971736835 索取最新全程全套司考資料、名師視頻及隨堂講義。并且此種情況下只有權利人才能主張，因為還沒有其他利害關系人，別的情況下，權利人和利害關系人（獨占許可中的被許可人，排他許可中的被許可人，但是后者必須是在權利人自己不愿意訴訟時才有訴權）都可以主張。
　　商標法
　　商標概述和種類
　　35.商標在我國不可以是聲音和氣味（奧地利一個銀行就以金幣落地時的聲音作為商標，暗示財源滾滾）和氣味（如有的國家的香水商標），我國強調可視性。
　　36.服務商標例如麥當勞、肯德基、托福。托福告了新東方在其出版物上使用其商標判賠500萬；
　　37.證明商標是開放性的，注冊人自己不可以使用，因為注冊人是監督組織，例如中華預防醫學會的商標；
　　38.集體商標或者證明商標的申請人必須是法人；
　　39.新商標法典型變化：1.保護立體商標；2.自然人可以申請了；3.商標可以共有了（不過這和商標的區別功能相矛盾）；
　　商標權的取得
　　40商標強制注冊的有煙草制品；
　　41.商標的顯著性有：1.自始顯著，例如海爾和索尼，從來沒有過的標志，獨一無二的，人們只知道是特定商品的標志；2.使用顯著；例如耐克的：“對號”；兩面針；（之所以說它不顯著是因為大家都認識，無法作區別商品之用，長期使用后才被人們區別）
　　44.商標不可以侵害在先權利，如肖像權和美術作品著作權，外觀設計專利權。
　　45.商標法11條（通用名稱、圖形、符號、產品的特點等）是不能作為商標注冊的類型，反面告訴我們可以作為商標使用，并且這些類型經過長期使用取得顯著性時，仍然可以作為商標注冊。通用名稱如果和其他文字結合可以注冊：例如雀巢咖啡，非常可樂，可以注冊；僅僅直接表明質量、功能、用途的字眼不可以注冊，但是間接表明質量功能的可以注冊，比如蜜蜂牌密封膠水，溜的滑牌涂改液就算合法；另外已經取得顯著性的仍可以使用：汰漬洗衣粉黑又亮鞋油；三維標志可以，但是僅僅由產品本身形狀產生的三位標志不可以；例如三角牌內褲，內褲本來就是三角的，直筒型的是褲子。
　　46.商標法10條列了不可以作為商標是利用的類型，第一類增加了中央國家機關的建筑物和地點、名稱、圖型禁止；像中南海，天安門，大會堂，將來續展登記可能不再允許；第三類，政府間國際組織的旗幟鰴記，如果不易誤導公眾的，即使其不同意也可以注冊使用；第四類是增加的，官方標記檢驗標記不可以，但是經過授權可以；例如CCC標記，如果允許可以注冊；五類的紅新月為什么不和紅十字合并呢，都是衛生組織的世界性標志；六類，帶有民族歧視的例如黑人牙膏不可以是黑鬼牙膏，我國商標局專門查處了它，要求其英文改寫為黑人的拼寫；七類，有害于社會主義道德風尚的，山東青島工商局查處了未***二房白酒商標。
　　47地名不可以作為商標的例外：1.有其他含義的：四川有個榮昌縣，榮昌有繁榮昌盛的含義，因此有了榮昌干洗，榮昌肛泰藥品；2.已經注冊的，如青島啤酒；3.作為集體商標、證明商標組成部分的；例如金華火腿，是一個集體商標；作為普通商標的構成部分商標法也沒有禁止，如寧夏紅枸杞鮮果酒
　　48.他人馳名商標禁止注冊的保護區別了該馳名商標是否在我國注冊：⑴未注冊的，實行同類保護，只有在相同近似的商品上復制模仿的才禁止；⑵注冊了，實行跨類保護，在不相同、不近似的商品上也保護，例如索尼，用在潔廁靈上，導致人們印象變懷，雀巢咖啡注冊為痔瘡膏的商標，人們一看見雀巢就會想起痔瘡，都會使持有人的利益可能受損，因此用在不同商品上也是侵權；
　　商標注冊申請
　　49商標申請的優先權除了巴黎公約規定的優先權外，多了一項：在中國政府舉辦的國際展覽會上展出的六個月內不喪失優先權。展出日就是優先權日，占據了新穎性，優先權日確定以后，就以優先權日為申請日，這意義主要是對在先權利保護，確定誰最先，商標注冊給誰；保護期則自核準注冊之日起開始。
　　50.商標初步審定并公告，三個月內有否獲得商標權？否；這期間任何人可以提出異議；
　　55.商標申請駁回的，商標局要書面通知申請人，可以向商標評審委員會復議，不服的，可以向法院提起行政訴訟。改變了舊法行政復議程序的終局性；該行政訴訟的被告一定是商標評審委員會。這和專利一樣，專利行政案件也是以專利復審委員會為被告的。該行政訴訟的受訴法院當然也是北京市中級法院，因為被告是國家工商局嘛，被告住所地法院管轄嘛！
　　56.商標權轉讓應當向商標局提出申請，自公告之日起生效；為了防止混淆，類似商品使用同一商標的同時應當轉讓，原來的商標權許可合同對新的商標權人繼續有效，買賣不破租賃的適用。
　　56.商標的被許可人使用商標應當表明被許可人身份、產品產地，以利于消費者區別是持有人生產，還是被許可人生產，例如可口可樂，有北京的，上海的，天津的；許可必須由許可人向商標局備案，否則不具有對抗效力。商標轉讓必須兩人同去登記，不登記不生效。
　　57商標續展在期滿前后6個月內均可以進行；但是要經過商標局核準，如果不予核準，則自此無效了：例如尼龍，是杜邦公司的商標，但是因為長期使用成了該商品的通用名稱，因此續展時不予核準了；
　　58.商標的撤銷一定是已經取得專用權。注意：有撤銷權的機關包括商標局和商標評審委員會；有權主張撤銷的可以是任何人；
　　商標侵權
　　59與專利一樣：善意使用構成侵害商標權，但可以證明合法來源的，不再承擔賠償責任。
　　60.反向假冒：未經商標注冊人同意，更換其***并還將該商品投放市場：例如：北京服裝二廠楓葉西褲，被新加坡鱷魚買來，撕下楓葉商標，貼上鱷魚商標，勝訴；經過同意可以；
　　61.將他人的***做自己的產品名稱，企業名稱使用也是侵權行為：茅臺酒廠將貴州醇酒廠的貴州醇商標作自己的產品名稱，武漢立邦將德國立邦的商標作為自己的企業名稱使用都是侵權行為。
　　62為侵犯他人***專用權行為提供倉儲運輸郵寄隱匿等便利條件的侵權行為特別強調一點：必須出于主觀故意。銷售商承擔的是無過錯責任；
　　63即發侵權：即將實施或者正在實施但是損害后果尚未顯現出來，應當及時制止，這是新增加的保護措施。