2011司考民法監(jiān)護(hù)考點(diǎn)精解，通過本文名師司考課堂的講解，考生可以快速掌握司法考試民法監(jiān)護(hù)制度的命題思路和答題技巧。
1監(jiān)護(hù)人的設(shè)立
依照《民法通則》第16條規(guī)定，未成年人的監(jiān)護(hù)人的設(shè)立分為以下幾種情況：（1） 父母為未成年人的當(dāng)然法定監(jiān)護(hù)人。未成年人一經(jīng)出生，具有監(jiān)護(hù)能力的父母便成為未成年人的當(dāng)然監(jiān)護(hù)人。這種監(jiān)護(hù)是一種法定監(jiān)護(hù)。（2） 未成年子女的父母雙亡或喪失監(jiān)護(hù)能力或被取消監(jiān)護(hù)人資格的，由未成年人的有監(jiān)護(hù)能力的祖父母、外祖父母或成年兄、姐擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。他們擔(dān)任監(jiān)護(hù)人是法定義務(wù)。在這些法定監(jiān)護(hù)人中有兩人以上又均具有監(jiān)護(hù)能力的，可以通過協(xié)議確定由其中一人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人或由數(shù)人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。（3） 在沒有上述近親屬時(shí)，由未成年人的其他親屬、朋友，如叔、伯、姨、姑、舅等擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。這些其他親屬、朋友擔(dān)任監(jiān)護(hù)人，還應(yīng)具備兩個(gè)條件，一是他們?cè)敢鈸?dān)任監(jiān)護(hù)人，二是應(yīng)得到未成年人父母所在單位或未成年人住所地的居民委員會(huì)或村民委員會(huì)的同意。（4） 指定未成年人的監(jiān)護(hù)人。這在兩種情況下發(fā)生，一是爭(zhēng)當(dāng)監(jiān)護(hù)人，二是都不愿擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。有權(quán)指定未成年人的監(jiān)護(hù)人的有關(guān)組織是未成年人父母所在單位。如果未成年人父母沒有所在單位或者該單位拒絕指定或不適宜由其指定時(shí)，由未成年人住所地的居民委員會(huì)或者村民委員會(huì)指定。當(dāng)事人不服上述組織指定的，可以向人民法院提起訴訟。如果未經(jīng)有關(guān)組織指定，直接向人民法院起訴的，人民法院不予受理。（5） 未成年人沒有上述法定監(jiān)護(hù)人，也沒有其他親屬、朋友擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的，由未成年人父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。
依照《民法通則》第17條的規(guī)定，為精神病人設(shè)立監(jiān)護(hù)人分為以下幾種情況：（1） 精神病人的法定監(jiān)護(hù)人為其配偶、父母、成年子女、其他近親屬。這些親屬擔(dān)任精神病人的監(jiān)護(hù)人是其法定義務(wù)。關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的，也可以擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。（2） 精神病人沒有上述監(jiān)護(hù)人，或者上述監(jiān)護(hù)人均喪失了監(jiān)護(hù)能力，則由精神病人所在單位或者精神病人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人，我推薦朋友們加QQ 1971736835 索取最新全程全套司考資料、名師視頻及隨堂講義。（3） 當(dāng)擔(dān)任精神病人的監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議時(shí)，由精神病人的所在單位或住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)從近親屬中指定監(jiān)護(hù)人。對(duì)上述組織指定不服的，可以向人民法院起訴，由人民法院指定監(jiān)護(hù)人。為精神病人指定監(jiān)護(hù)人時(shí)，應(yīng)依其法定監(jiān)護(hù)人的順序?yàn)橹粗挥星耙豁樞虻挠斜O(jiān)護(hù)資格的人無監(jiān)護(hù)能力，或者由其擔(dān)任監(jiān)護(hù)人對(duì)被監(jiān)護(hù)人明顯不利時(shí)，才可從后一順序有監(jiān)護(hù)能力的人中擇優(yōu)確定。指定關(guān)系密切的其他親屬、朋友擔(dān)任監(jiān)護(hù)人時(shí)，必須得到他們的同意。
2監(jiān)護(hù)人的職責(zé)
根據(jù)《民法通則》第18條的規(guī)定，監(jiān)護(hù)人的職責(zé)主要有：（1） 保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身體健康和人身安全，防止被監(jiān)護(hù)人受到不法侵害；（2） 照顧被監(jiān)護(hù)人的生活；（3） 對(duì)被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行管理和教育；（4） 妥善管理和保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)，對(duì)于被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)的經(jīng)營(yíng)和處分，應(yīng)盡善良管理人的注意；（5） 代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動(dòng)；（6） 代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行訴訟，以維護(hù)其合法權(quán)益；（7） 監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵害被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益的，給被監(jiān)護(hù)人造成財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。如果因監(jiān)護(hù)人管教不嚴(yán)，被監(jiān)護(hù)人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任，監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)職責(zé)的，可以適當(dāng)減輕其民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人將部分或全部監(jiān)護(hù)職責(zé)委托給他人期間，被監(jiān)護(hù)人有侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。但是，被委托人未盡力履行監(jiān)護(hù)職責(zé)確有過錯(cuò)的，被委托人負(fù)連帶責(zé)任。如果監(jiān)護(hù)人與被委托人就民事責(zé)任的承擔(dān)有約定的，則應(yīng)當(dāng)按約定處理。
3監(jiān)護(hù)的終止
監(jiān)護(hù)終止的原因有以下幾種情形：（1） 被監(jiān)護(hù)人獲得完全民事行為能力。（2） 監(jiān)護(hù)人或被監(jiān)護(hù)人一方死亡。（3） 監(jiān)護(hù)人喪失了行為能力。（4） 監(jiān)護(hù)人辭去監(jiān)護(hù)。監(jiān)護(hù)人有正當(dāng)理由時(shí)，法律應(yīng)允許其辭去監(jiān)護(hù)，但這不適用于未成年人的父母。所謂正當(dāng)理由應(yīng)包括監(jiān)護(hù)人患病、遷居、家庭困難等，但監(jiān)護(hù)人辭去監(jiān)護(hù)應(yīng)經(jīng)有指定權(quán)的機(jī)關(guān)同意。（5） 監(jiān)護(hù)人被撤銷監(jiān)護(hù)人資格。
［難點(diǎn)辨析］
第一，應(yīng)特別掌握未成年人的監(jiān)護(hù)人的設(shè)立，理解父母是未成年人的當(dāng)然監(jiān)護(hù)人，祖父母、外祖父母、成年兄姐是具有法定義務(wù)的監(jiān)護(hù)人，其他親朋為自愿監(jiān)護(hù)人，村委會(huì)、居委會(huì)、未成年人父母所在單位以及民政部門可作為未成年人的單位監(jiān)護(hù)人。所說當(dāng)然監(jiān)護(hù)人，其內(nèi)容包括：
（1）父母離婚以后，父母雙方均為監(jiān)護(hù)人，不是指與未成年子女共同生活的一方為監(jiān)護(hù)人。因?yàn)楸O(jiān)護(hù)人是一種身份，這種身份不因離婚而改變。
（2）未成年子女在學(xué)校期間，其監(jiān)護(hù)人仍為父母。學(xué)校只是負(fù)有教育管理義務(wù)的人，不為監(jiān)護(hù)人。
（3）未成年子女委托給親戚朋友照管期間，監(jiān)護(hù)人仍然是父母，親戚朋友為受托監(jiān)護(hù)人。
（4）父母雙方監(jiān)護(hù)人的身份不因他們之間的協(xié)議而改變，但對(duì)未成年人成長(zhǎng)不利的，可依法剝奪父母雙方或一方的監(jiān)護(hù)人資格。
第二，具有法定監(jiān)護(hù)義務(wù)的監(jiān)護(hù)人問題。應(yīng)當(dāng)予以特別指出的是，具有法定監(jiān)護(hù)義務(wù)的監(jiān)護(hù)人應(yīng)具備兩個(gè)條件：（1）有監(jiān)護(hù)能力；（2）祖父母、外祖父母、成年兄姐。應(yīng)予特別注意的是，具有法定監(jiān)護(hù)義務(wù)的監(jiān)護(hù)人的義務(wù)是法定的，是不能拋棄的。其義務(wù)不是根據(jù)自愿原則，這與自愿監(jiān)護(hù)人不同，自愿監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)義務(wù)是自愿設(shè)定的。
【題例】
甲、乙為同胞兄弟，其父母雙亡。乙為未成年人，甲在縣城工作。他們有一叔丙，住在鄉(xiāng)下。甲、丙均不愿為乙的監(jiān)護(hù)人，乙的監(jiān)護(hù)人為：（A）
A.甲 B.丙 C.甲和丙 D.甲或丙
第三，監(jiān)護(hù)人的職責(zé)。特別注意監(jiān)護(hù)人對(duì)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)享有管理權(quán)，除非是為了被監(jiān)護(hù)人的利益，否則不能處分被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。處分被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)的行為在效力上為無效行為，在性質(zhì)上為侵權(quán)行為。確認(rèn)該行為為侵權(quán)行為的意義在于，當(dāng)確認(rèn)該行為為無效行為無法達(dá)到返還財(cái)產(chǎn)或賠償損失的救濟(jì)時(shí)，由進(jìn)行該行為的法定代理人承擔(dān)賠償責(zé)任。當(dāng)然這種賠償責(zé)任只有在夫妻離婚時(shí)才有意義。對(duì)于被監(jiān)護(hù)人致人損害，監(jiān)護(hù)人應(yīng)承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任。在訴訟中，監(jiān)護(hù)人以法定代理人的身份出現(xiàn)，而不是以訴訟當(dāng)事人的身份出現(xiàn)。
