企業法律顧問中公司清算主體和清算人，離考試還有一個多月的時間，獨角獸司法考試網校的老師為大家整理了一些重點難點，希望大家在備考的時候要多加研究，多做練習。
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公司清算理論和實踐中對于清算主體和清算人有著不同的觀點，甚至有著概念混用的趨勢，造成了清算程序的混亂和清算責任的不明確。筆者認為，清算主體是指在公司解散時有義務組織清算組織、及時對公司的財產及債權債務關系進行清理的主體，也稱清算義務人或清算責任人。所謂清算人，是指根據法律規定或者被清算主體選任或者法院指定具體負責清算工作的主體。而我們所說的清算組織或我國公司法中所規定的“清算組”就是由清算人依法組成的具體從事清算工作的人員的總稱。盡管清算主體一般也要參加清算組織，但也獨角獸司法考試網校整編可能不直接擔任清算人，而是確定他人擔任。此外，通常清算主體是與公司存在資產投資關系或者對公司擁有重大管理權限的組織或者自然人，因此一般為公司的股東或者董事，清算人則不限于此，會計師和律師等與公司沒有任何實質性聯系的人員也可以擔任。這兩個概念在人員的產生及相關權利、義務與責任等方面都存在著很大的不同，因此，對清算主體和清算人的內涵作一明確界定具有重要的現實意義。
一、清算主體的確定
公司在進入清算程序之前，首先應當確定清算主體，再由清算主體選任清算人，因此明確清算主體是清算程序的前提。一般認為，投資主體或者公司組建者在公司清算程序中負清算之責是現代法人制度中不可或缺的重要環節，各國法律通常規定股東或者董事是清算主體，負有在公司終止后組織清算的責任。比如《德國民法典》第48條規定董事會負責公司清算；《日本民法典》第74條規定，理事為清算人獨角獸司法考試網校整編。在我國，最高人民法院《關于審理解散的企業法人所涉及民事糾紛案件具體適用法律若干問題的規定》（征求意見稿）第11條建議有限責任公司的清算主體是公司全體股東，股份有限公司的清算主體是控股股東。我國現行公司法第一百八十四條規定，公司因出現本法規定的情形而解散的，應當在解散事由出現之日起十五日內成立清算組，開始清算。雖然這里規定的是由公司成立清算組，但不能理解為公司系清算主體。根據公司法第三十七條、第三十八條的規定，有限責任公司股東會由全體股東組成；股東會行使的職權內容中，包括對公司解散和清算等事項作出決議，故應當理解為我國公司法將有限責任公司的清算主體界定為公司的股東。根據公司法第一百八十四條之規定，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。由此可見，股份有限公司的清算主體應為公司股東。
這里有必要強調的是，由于公司股東參與公司投資的動機并不相同，更重要的是公司作為合同聯結體，應當充分尊重公司章程的公司憲章性質，故首先應當根據公司章程中的有關規定確定清算主體，在章程沒有規定的情況下，對于有限責任公司可以根據情況確定股東為清算主體；對于股份有限公司而言，由于其所有和經營分離的特殊性，可以確定由擔任董事的股東作為清算主體，畢竟那些分散的投資者并不關心也不參與公司管理。
二、清算人的產生方式、范圍和權利義務
（一）清算人的產生方式
縱觀各國立法，公司清算人的產生主要有以下幾種方式：
1.法定清算人
許多國家都在立法中明確規定了清算人的產生方式。如德國《股份公司法》規定，董事會成員作為清算人處理清算事務；日本《商法典》也對清算人的產生做了明確的規定；我國公司法第一百八十四條規定，公司因法律規定的特定情形（排除因公司合并或者分立）而解散的，應當成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成，這里所規定的有限責任公司的股東和股份有限公司的董事，即屬于由法律直接規定的清算人范疇。
2.選定清算人
許多國家在立法中雖然明確規定了清算人，但是在公司自愿解散的情況下，一般也允許由公司的股東選任清算人，如德國《股份公司法》第265條規定，章程或股東大會決議可以任命其他人員作為清算人。我國公司法第一百八十四條規定，股份有限公司的清算組可由股東大會確定的人員組成。
3.由法院或行政機關確定
許多國家規定，對于公司因強制解散而進行的清算，應當由作出解散決定的機關（法院或者行政機關）選派有關人員進行清算。這種情況一般僅出現在公司章程或者股東會沒有確獨角獸司法考試網校定清算人時，法院才會依據有關人員的申請指定清算人。如我國公司法第一百八十四條規定，公司在法律規定的期限內不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。
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我國公司法規定，有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成；逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。根據前述清算義務人與清算組織的概念區別來看，我國公司法規定的清算組實際上是具體從事清算工作的人員總和。
在西方國家的公司立法上，一般都規定由董事會成員擔任清算人，但是如果公司章程規定或者股東大會決議，也可以任命其他人員擔任清算人。德國《有限責任公司法》第66條規定相當于股份公司中董事地位的業務執行人來擔任清算人，但是也允許由公司合同或股東會議委托他人進行清算；日本《商法典》第417條、美國特拉華州的公司立法也作了與之相類似的規定。
西方大多數國家之所以將清算人規定為公司董事，一方面是提高清算效率的需要，因為清算工作效率的高低直接關系到公司股東、債權人等多方主體的利益。在現代商業社會里，由于公司法人治理結構的變化，股東對公司日常經營活動已參與、干涉得越來越少，公司的經營主要由董事會負責，因此，由一個了解公司運作、熟悉公司業務的機構負責公司清算是非常必要的。另一方面，由公司董事擔任清算人也是強化董事責任的需要�，F代公司中，所有權與經營權日漸分離，董事會權力逐步增大，對公司實際操控的程度也在不斷深入，公司、股東、債權人、職工乃至社會公眾利益都有可能受到董事的侵害，因此，強化董事的法律責任已經成為近年來公司立法的一種趨勢（如我國現行公司法對原法修改的重點之一即加強了公司董事、高級管理人員對公司應盡義務和相關責任），讓董事對其實際經營管理的公司負清算責任，正是增強董事對公司的責任心和忠誠義務的極好措施。
（三）清算人的權利、義務
概括來講，清算人的權利應當包括：了結公司現有業務；清理公司債權債務，清償債權人的債權；處理公司剩余財產；公司財產不足以清償債務的，依法申請破產等。清算人的義務歸根結底應當是對公司的忠實義務，也就是公司清算人必須忠于職守，依法履行清算義務。
三、清算主體和清算人的責任界定
當公司出現清算情形時，如何確定清算程序的相關義務人，公司未依法清算引起的民事責任應由誰承擔？解決這一問題，正確區分清算主體和清算人至關重要。
（一）清算主體的民事責任
如前所述，公司的清算主體即清算義務人負有依法組織清算、啟動清算程序的法律義務。清算義務人未履行該義務應承擔何種民事責任，在我國公司法中未明確規定。但根據最高人民法院的相關法律文件，并結合各地方法院的司法實踐可以確定以下原則：當清算義務人未在法定期限內依法組織清算，造成公司財產貶值、流失、滅失等實際損失的，應當在造成損失的范圍內對公司債務承擔賠償責任。
�。ǘ┣逅闳耍ɑ蚯逅憬M）的民事責任
我國公司法第一百九十條規定，清算組成員應當忠于職守，依法履行清算義務。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權人造成損失的，應當承擔賠償責任，推薦朋友們加Q號1971736835 獲取全套司考視頻、音頻及隨堂講義。這里就包括清算組在清算過程中未適當履行通知、公告等義務的，或未依法清償債務等，清算組成員對因此給債權人造成的損失應當承擔賠償責任。
