先履行抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求，先履行一方履行債務(wù)不符合債的本旨的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請(qǐng)求。先履行抗辯權(quán)是司法考試中抗辯權(quán)部分的重要考點(diǎn)，本文中，對(duì)先履行抗辯權(quán)的要件、行使和效力進(jìn)行了總結(jié)，供廣大司法考試考生參考。
1.先履行抗辯權(quán)的要件
先履行抗辯權(quán)須符合以下要件：
（1）須雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)；
（2）兩個(gè)債務(wù)須有先后履行順序，至于該順序是當(dāng)事人約定的，還是法律直接規(guī)定的，在所不問(wèn)；
（3）先履行一方未履行或其履行不符合債的本旨。
2.先履行抗辯權(quán)的行使
先履行抗辯權(quán)的行使是否需要明示，應(yīng)區(qū)分：
（1）在先履行一方未構(gòu)成違約時(shí)，先履行抗辯權(quán)的行使不需要明示；
（2）在先履行一方已構(gòu)成違約并請(qǐng)求后履行一方履行時(shí)，先履行抗辯權(quán)的行使需要明示；
（3）在先履行一方構(gòu)成不能履行、拒絕履行、遲延履行、不完全履行但未請(qǐng)求后履行一方履行時(shí)，先履行抗辯權(quán)的行使不需要明示。
3.先履行抗辯權(quán)的效力
應(yīng)把握：（1）先履行抗辯權(quán)的行使，產(chǎn)生后履行一方可一時(shí)中止履行自己債務(wù)的效力，對(duì)抗先履行一方的履行請(qǐng)求；（2）在先履行一方采取了補(bǔ)救措施、變違約為適當(dāng)履行的情況下，先履行抗辯權(quán)消失，后履行一方須履行其債務(wù)；（3）先履行抗辯權(quán)的行使不影響后履行一方主張違約責(zé)任。
【難點(diǎn)辨析】
第一，不安抗辯權(quán)中，先履行義務(wù)方的義務(wù)和權(quán)利問(wèn)題。作為先履行義務(wù)方的不安抗辯權(quán)人，其享有的權(quán)利為：（1）中止履行的權(quán)利，但對(duì)方提供擔(dān)保的，該中止履行的權(quán)利消滅；（2）要求對(duì)方提供擔(dān)保的權(quán)利；（3）給對(duì)方寬限期的權(quán)利；（4）如果對(duì)方不提供擔(dān)保，或者在寬限期內(nèi)未改善不安之情形，則享有解除權(quán)。其義務(wù)為：（1）證明的義務(wù)獨(dú)角獸司法考試網(wǎng)整編。如果先履行義務(wù)方不能證明對(duì)方存在不安之情由，其拒絕履行則構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任；（2）通知義務(wù)，如果先履行義務(wù)方不通知對(duì)方，并因此造成對(duì)方損失的擴(kuò)大，就該擴(kuò)大的損失部分，先履行義務(wù)方應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。
第二，抗辯權(quán)與合同解除權(quán)、違約責(zé)任請(qǐng)求權(quán)的適用問(wèn)題。特別在先履行抗辯權(quán)中，先履行義務(wù)方?jīng)]有履行自己的給付義務(wù)，或者履行自己的義務(wù)不符合要求，后履行義務(wù)方享有先履行抗辯權(quán)。同時(shí)，如果先履行義務(wù)方的行為構(gòu)成違約，則后履行義務(wù)方享有違約責(zé)任請(qǐng)求權(quán)。如果先履行義務(wù)方的行為構(gòu)成根本違約，則后履行義務(wù)方又享有合同解除權(quán)。該三種權(quán)利應(yīng)如何行使，權(quán)利人是只能選擇適用，還是可以合并適用，則要從三種權(quán)利的性質(zhì)和功能予以分析。先履行抗辯權(quán)屬于抗辯權(quán)，其功能在于避免先履行義務(wù)人進(jìn)一步擴(kuò)大損失；違約責(zé)任請(qǐng)求權(quán)屬于請(qǐng)求權(quán)，其功能在于彌補(bǔ)先履行義務(wù)人已經(jīng)造成的損失；合同解除權(quán)屬于形成權(quán)，其功能在于終結(jié)當(dāng)事人之間的合同關(guān)系，三者性質(zhì)不同，功能不同，不能相互代替，故不存在只能選擇適用的問(wèn)題。
【例題】某市A 鄉(xiāng)農(nóng)戶(hù)甲于2006年3 月1 日與乙公司訂立合同，出售自己飼養(yǎng)的活雞1 萬(wàn)只，乙公司應(yīng)在3 月21日前支付5 萬(wàn)元的首期價(jià)款，甲從4 月1 日起分批交付，交付完畢后乙公司付清余款。3 月20日，乙公司得知該市的B 鄉(xiāng)發(fā)現(xiàn)了雞瘟，即致電向甲詢(xún)問(wèn)。甲稱(chēng)，盡管B 鄉(xiāng)臨近A 鄉(xiāng)，但是應(yīng)當(dāng)不會(huì)傳播過(guò)來(lái)。乙公司表示等到事情比較明朗后再付款，甲堅(jiān)持要求其按時(shí)付款，否則將不交貨并追究責(zé)任。3 月25日，因失火導(dǎo)致雞棚倒塌，致甲所飼養(yǎng)的大部分雞只毀于一旦，甲當(dāng)即將此事通知了乙。 2006 年3 月10日，甲向丙公司訂購(gòu)了一批飼料，約定4 月10—20日期間送貨上門(mén)，甲驗(yàn)收后10日內(nèi)付款。甲在3 月26日把雞只死亡情況通知了丙公司，要求取消交易。丙公司稱(chēng)：貨物已經(jīng)備好，不同意解約，除非甲賠償其損失。請(qǐng)回答以下20—22題。（2007/ 三/91-93）
1.關(guān)于甲與乙公司之間關(guān)系，表述正確的是（）。
A.乙公司雖在3 月21日沒(méi)有付款，但不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任
B.甲3 月20日電話(huà)中關(guān)于將不交貨的表示構(gòu)成違約
C.甲不需承擔(dān)不能交付標(biāo)的物的違約責(zé)任
D.乙公司有權(quán)解除合同
2.關(guān)于甲與丙公司之間關(guān)系，表述正確的是（）。
A.由于甲所養(yǎng)殖的雞只于3 月25日已經(jīng)大部滅失，合同自動(dòng)解除
B.甲取消交易構(gòu)成違約，應(yīng)對(duì)丙承擔(dān)違約責(zé)任
C.甲有權(quán)單方解除合同，但是應(yīng)賠償丙公司的損失
D.丙有權(quán)要求甲繼續(xù)履行合同
3.假設(shè)甲所養(yǎng)的雞并未因失火導(dǎo)致雞棚倒塌所滅，但當(dāng)?shù)卣疄榉乐挂咔楸l(fā)，自3 月21日起對(duì)甲的養(yǎng)殖場(chǎng)實(shí)行管制，禁止雞鴨外運(yùn)，一旦發(fā)現(xiàn)疫情即全部撲殺，乙知情后沒(méi)有支付首期價(jià)款，關(guān)于甲乙之間關(guān)系，表述正確的是（）。
A.雖然乙公司在3 月21日前沒(méi)有付款，也不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任
B.甲有權(quán)以乙未付首期價(jià)款為由拒絕履行相應(yīng)的交貨義務(wù)
C.如果雙方協(xié)商解除合同，甲應(yīng)當(dāng)適當(dāng)賠償乙公司的損失
D.如果雙方協(xié)商解除合同，乙公司應(yīng)當(dāng)適當(dāng)賠償甲的損失
