法制史輔導(dǎo)：秦漢時(shí)期的法律，2011年國(guó)家司法考試已經(jīng)過(guò)去，為了讓大家提早備考2012年司法考試，獨(dú)角獸司法考網(wǎng)的老師特為大家?guī)?lái)以下內(nèi)容，希望能對(duì)各位的備考有幫助。
（一）秦代的罪名與刑罰
1.罪名
（1）危害皇權(quán)罪：謀反，操?lài)?guó)事不道，泄露皇帝行蹤、住所、言語(yǔ)機(jī)密，偶語(yǔ)詩(shī)書(shū)、以古非今，誹謗、妖言，詛咒、妄言，非所宜言，投書(shū)（投寄匿名信），不行君令等。
（2）侵犯財(cái)產(chǎn)和人身罪：秦代侵犯財(cái)產(chǎn)方面的罪名主要是“盜”，盜竊在當(dāng)時(shí)被列為重罪，按盜竊數(shù)額量刑。秦代侵犯人身方面的罪名主要是賊殺、傷人、斗傷、斗殺。
（3）瀆職罪：
一是官吏失職造成經(jīng)濟(jì)損失的犯罪
二是軍職罪
三是有關(guān)司法官吏瀆職的犯罪：
①“見(jiàn)知不舉”罪
②“不直”罪（罪應(yīng)重而輕判，罪應(yīng)輕而重判）
“縱囚”罪（應(yīng)當(dāng)論罪而故意不論罪以及設(shè)法減輕案情，故意使案犯達(dá)不到定罪標(biāo)準(zhǔn)，從而
判其無(wú)罪）
③“失刑”罪（因過(guò)失而量刑不當(dāng)）
（4）妨害社會(huì)管理秩序罪：
一是《田律》中規(guī)定的違令賣(mài)酒罪。
二是逃避搖役，在《法律答問(wèn)》中包括“逋事”（已下達(dá)征發(fā)徭役的命令而逃走不報(bào)到）與“乏徭”（到達(dá)服徭役的地點(diǎn)又逃走）。
三是逃避賦稅。
（5）破壞婚姻家庭秩序罪：一類(lèi)是關(guān)于婚姻關(guān)系的，包括夫毆妻、夫通奸、妻私逃等等。另一類(lèi)是關(guān)于家庭秩序的，包括擅殺子、子不孝、子女控告父母、卑幼毆尊長(zhǎng)、亂倫等等。
2.刑罰
（1）笞刑。笞刑是以竹、木板責(zé)打犯人背部的輕刑，是秦代經(jīng)常使用的一種刑罰方法。
（2）徒刑。徒刑即剝奪罪犯人身自由，強(qiáng)制其服勞役的刑罰。在秦代主要包括以下幾種：
①城旦舂：男犯筑城，女犯舂米，但實(shí)際從事的勞役并不限于筑城舂米。
②鬼薪、白粲：男犯為祠祀鬼神伐薪，女犯為祠祀獨(dú)角獸司法考網(wǎng)QQ1971736835擇米。
③隸臣妾：將罪犯及其家屬罰為官奴婢，男為隸臣，女為隸妾，其刑輕于鬼薪、白粲。
④司寇：伺察寇盜，其刑輕于隸臣妾。
⑤候：發(fā)往邊地充當(dāng)斥候，是秦代徒刑的最輕等級(jí)。
（3）流放刑。包括遷刑和謫刑，都是將犯人遷往邊遠(yuǎn)地區(qū)的刑罰，其中謫刑適用于犯罪的官吏，但兩者都比后世的流刑要輕。
（4）肉刑。即黥（或墨）、劓、刖（或斬趾）、宮等四種殘害肢體的刑罰。
（5）死刑。
①棄市，即所謂殺之于市，與眾棄之。
②戮，即先對(duì)犯人使用痛苦難堪的羞辱刑，然后斬殺。
③磔，即裂其肢體而殺之。
④腰斬。
⑤車(chē)裂。
⑥阝亢，又作坑，即活埋。
⑦定殺，即將患疾疫的罪人拋入水中或生埋處死。
⑧梟首，即處死后懸其首級(jí)于木上。
⑨族刑，通常稱(chēng)為夷三族或滅三族。
⑩具五刑，《漢書(shū)·刑法志》載：“當(dāng)夷三族者，先黥、劓、斬左右趾，笞殺之，梟其首，菹其骨肉于市。其誹謗詈詛者，又先斷其舌。”
（6）羞辱刑。秦時(shí)經(jīng)常使用“髡”、“耐”、“完”等恥辱刑作為徒刑的附加刑。“髡”是指剃光犯人的頭發(fā)和胡須、鬢毛。“耐”與“完”是一刑二稱(chēng)，指僅剃去胡須和鬢毛，而保留犯人的頭發(fā)。此外，死刑中的“戮”刑也含有羞辱之意。
（7）經(jīng)濟(jì)刑。
①“貲”是用經(jīng)濟(jì)制裁來(lái)懲治官吏的一般失職和普通百姓的一般違法行為的獨(dú)立刑種。它包括三種：一是純屬罰金性質(zhì)的“貲甲”、“貲盾”。二是“貲戍”，即發(fā)往邊地作戍卒。三是“貲徭”，即罰服勞役。
②贖刑不是獨(dú)立刑種，而是一種允許已被判刑的犯人用繳納一定金錢(qián)或服一定勞役來(lái)贖免刑罰的辦法。從云夢(mèng)秦簡(jiǎn)來(lái)看，秦代的贖刑范圍非常廣泛，從“贖耐”、“贖黥”、“贖遷”，到“贖宮”、“贖死”，均可贖免。
（8）株連刑。主要是族刑（見(jiàn)死刑條）和“收”。收，亦稱(chēng)收孥、籍家，就是在對(duì)犯人判處某種刑罰時(shí)，還同時(shí)將其妻子、兒女等家屬?zèng)]收為官奴婢。
（二）秦代的刑罰適用原則
1.以身高確定刑事責(zé)任能力。未成年犯罪不負(fù)刑事責(zé)任，判斷成年與否的標(biāo)準(zhǔn)為身高，身高在六尺獨(dú)角獸司法考網(wǎng)五寸以上者為成年，低于六尺五寸者為未成年。
2.區(qū)分故意與過(guò)失原則。秦律中，“端”或“端為”為故意，關(guān)于盜錢(qián)、盜牛、盜衣物、逃亡、逃避徭役、殺傷、斗毆等案例，均被認(rèn)定為故意犯罪，一律追究刑事責(zé)任。
3.盜竊按贓值定罪的原則。秦律中把贓值劃分為110錢(qián)、220錢(qián)、660錢(qián)三等，對(duì)于侵犯財(cái)產(chǎn)的盜竊罪，依據(jù)以上不同等級(jí)的贓值，分別定罪，一般贓值少的定罪輕，贓值多的定罪重。
4.共同犯罪與集團(tuán)犯罪加重處罰。五人以上集團(tuán)犯罪，即使贓不值一錢(qián)，也比不足五人的盜六百六十錢(qián)的處刑為重。
5.累犯加重處罰。本身已犯罪，再犯誣告他人罪，加重處罰。
6.教唆犯加重處罰。秦律規(guī)定，教唆未成年人犯罪者加重處罰。
7.自首減輕處罰。秦律規(guī)定，凡攜帶所借公物外逃，主動(dòng)自首者，不以盜竊論處，而以逃亡論處。
8.誣告反坐原則：故意捏造事實(shí)與罪名誣告他人，即構(gòu)成誣告罪。誣告者實(shí)行反坐原則，即以被誣告人所受的處罰，反過(guò)來(lái)制裁誣告者。
1—5（2006/一/15）秦始皇時(shí)期，某地有甲、乙兩家相鄰而居，但積怨甚深。有一天，該地發(fā)生了一起搶劫殺人案件，乙遂向官府告發(fā)系甲所為，甲遭逮捕并被定為死罪。不久案犯被捕獲，始知甲無(wú)辜系被乙誣告。依據(jù)秦律，誣告者乙應(yīng)獲下列哪種刑罰？
A.死刑 B.遷刑
C.城旦舂 D.笞一百
答案：A.
（三）漢代文帝、景帝廢肉刑
1.背景
西漢建立后，重視總結(jié)秦亡教訓(xùn)。漢文帝時(shí)，鑒于當(dāng)時(shí)繼續(xù)沿用黥、劓、斬左右趾等肉刑，不利于政權(quán)的穩(wěn)固，開(kāi)始考慮改革肉刑。
2.導(dǎo)火線：緹縈上書(shū)救父
文帝開(kāi)始刑罰改革的直接起因是在文帝十三年，齊太倉(cāng)令獲罪當(dāng)施黥（墨）刑，其獨(dú)角獸司法考網(wǎng)小女緹縈上書(shū)請(qǐng)求將自己沒(méi)官為奴，替父贖罪，并指出肉刑制度斷絕犯人自新之路的嚴(yán)重問(wèn)題。文帝為之所動(dòng)，下令廢除肉刑。
1—6（2005/一/17）漢代曾發(fā)生這樣一件事情：齊太倉(cāng)令獲罪當(dāng)處墨刑，其女緹縈上書(shū)請(qǐng)求將自己沒(méi)為官奴，替父贖罪。這一事件導(dǎo)致了下列哪一項(xiàng)法律制度改革？
A.漢高祖規(guī)定“上請(qǐng)”制度
B.漢文帝廢除肉刑
C.漢文帝確立“官當(dāng)”制度
D.漢景帝規(guī)定“八議”制度
答案：B.
3.刑制改革的內(nèi)容
（1）文帝：
黥刑髡鉗城旦舂（去發(fā)，頸部系鐵圈，服苦役五年）
劓刑笞三百
斬左趾笞五百
斬右趾棄市死刑
（2）景帝：
笞三百笞二百
笞五百笞三百
《箠令》，規(guī)定笞杖尺寸，以竹板制成，削平竹節(jié)，以及行刑不得換人等，使得刑制改革向前邁了一大步。
