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2012年司考國際司法反致

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  反致有廣義和狹義之分。廣義的反致是一個總括性的概念,包括直接反致、轉致和間接反致等。

  1.直接反致。對某一涉外民事關系的調整,甲國法院按照其本國的沖突規范,應該適用乙國法律,而乙國的沖突規范規定,應該適用甲國的法律,如果甲國法院按此規定,最后適用了甲國的實體法,這種情況即稱為反致。

   假定法國法院審理一個涉外民事案件,需要確定一個定居在法國的中華人民共和國公民是否具有行為能力。法國法院根據法國沖突規范關于“人的身份與能力依其本國法”的規定,援引中華人民共和國的法律《民法通則》,而《民法通則》第143條規定:“中華人民共和國公民定居國外的,他的民事行為能力可以適用定居國法律。”在這種情況下,如果法國法院根據《民法通則》這一規定返回來適用法國關于自然人行為能力的實體法規范,以確定那個中國公民的行為能力,那么就構成反致。

  2.轉致。對某一涉外民事關系的調整,甲國法院按照其本國的沖突規范,應該適用乙國的法律,而乙國的沖突規范規定,應該適用丙國的法律,如果甲國法院根據這一規定,最后就適用了丙國的實體法,這種情況即稱為轉致。

   有一個中國公民,在德國有住所,未留遺囑而死,在英國遺有動產,為此動產繼承而在英國獨角獸司法考試網法院提起訴訟。依英國的沖突規范,動產的法定繼承應適用死者的住所地法即德國法律,但依德國1986年的《民法施行法》第25條的規定,繼承適用死者死亡時的國籍國法律即中國法,而英國是接受轉致的,于是便適用了中國的繼承法判決此案。轉致與反致相比,法院在轉致的情況下導致的是一個第三國法律的適用。

  3.間接反致。對某一涉外民事關系的調整,甲國法院根據其本國沖突規范的指引去適用乙國法,而乙國的沖突規范規定應該適用丙國法,丙國的沖突規范又規定應該適用甲國法,結果甲國法院根據這一指定,最后適用了甲國的實體法,即構成間接反致。

  塞納具有甲國國籍,住所在乙國,于1988年死亡。塞納的親屬要求繼承其遺留在丙國的不動產并訴至丙國法院。丙國法院按照本國的沖突規范應適用塞納的本國法即甲國法;但依甲國沖突規范規定又應適用塞納的住所地法即乙國法;而乙國沖突規范規定應適用不動產所在地法律即丙國法律。此時,丙國法院適用自己本國法律的行為屬于下列哪一選項?

  A.直接反致 B.間接反致

  C.轉致 D.雙重反致

  答案:B。

  從以上關于反致的三種情況可以看出,反致涉及兩個國家的法律,轉致涉及三個國家的法律,反致與間接反致的過程都是始于法院地國的沖突規范而終于法院地國的實體法規范,最后導致的是法院地國家實體法的適用。轉致的過程則是從法院地國的沖突規范開始,在第三獨角獸司法考試網Q1973506327個國家的實體法規范結束,最終導致的是第三國實體法的適用。需要注意:在反致、轉致與間接反致中,雖然適用的法律不斷由一個國家轉變到另一個國家,但審理案件的法院只是一個國家的法院,始終未變,不可誤把法律的轉變同法院的轉變等同起來。

  圖表九:直接反致、轉致、間接反致三者的區別

  直接反致:甲國→乙國→甲國(“返”回法院國)

  轉致: 甲國→ 乙國→ 丙國 (轉到第三國,適用第三國丙國的實體法)

  間接反致:甲國→乙國→ 丙國→ 甲國 (“返”回法院國,適用法院國的實體法)

  [特別提示]能夠對不同的反致進行正確的分辨。

  產生反致的原因(條件)有:

  1.對同一種涉外民事關系的調整,法院地國與有關國家的沖突規范的規定不同。具體是指在沖突規范系屬中規定了不同的連結點或對連結點有不同的解釋。例如,對某種民事關系,甲、乙兩國都規定適用當事人住所地法,但兩國對住所地概念的解釋不同。

  2.法院把其沖突規范指向適用的獨角獸司法考試網Q1973506327外國法理解為該國的實體法和沖突法都包括在內,并且只適用其中的沖突法。這可以說是產生反致的主觀原因。如果一個國家在法律中明文規定其沖突規范指向的只是實體法,而不包括沖突法,那么就表明該國不承認反致制度。

  3.法院地法律接受反致制度。

  我國在立法中沒有對反致或轉致作出明確的規定。但在司法解釋方面,《民通意見》第178條第2款指出:“人民法院在審理涉外民事關系的案件時,應當依照民法通則第八章的規定來確定應適用的實體法。”據此,我國法院審理涉外民事案件依照《民法通則》第8章規定的沖突規范確定應該適用的法律時,不采用反致與轉致。

 

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