2012年司法考試勞動法知識考點。2012年司法考試備戰已經悄然拉開了帷幕，為了各位考友能夠更好地復習應戰，獨角獸司法考試網的老師特為大家帶來以下內容，希望能對各位的備考有幫助。

　　（一）勞動法適用范圍

　　1.勞動法適用于勞動法律關系。勞動法律關系主體必須是用人單位和勞動者。

　　【注意】

　　（1）勞務法律關系不適用勞動法。

　　（2）務農的農民、家庭保姆、現役軍人、在華享有外交特權和豁免權的外國人都不適用勞動法。

　　（3）用人單位包括：企業法人、機關法人、事業單位法人、社團法人、非法人（個體工商戶、個人獨資企業、合伙企業）。

　　（4）勞動者：年滿16周歲；文藝、體育、特種工藝單位例外。

　　（二）勞動合同

　　1.鼓勵簽訂勞動合同

　　（1）勞動關系的確立時間用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。

　　（2）合同的書面化建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。

　　已建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起一個月內訂立書面勞動合同。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關系自用工之日起建立。

　　（3）不簽書面合同的后果

　　用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。

　　2.鼓勵勞動合同長期化

　　（1）勞動合同的種類

　　勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務為期限的勞動合同。

　　（2）簽訂無固定期限勞動合同的法定情形

　　有下列情形之一，勞動者提出或者同意續訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應當訂立無固定期限勞動合同： 以下三項法定情形能追溯嗎？

　　①勞動者在該用人單位連續工作滿十年的；

　　②用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；

　　③連續訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定的情形，續訂勞動合同的。

　　（3）不簽定無固定期限勞動合同的法律責任

　　用人單位違反本法規定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。

　　（4）經濟性裁員中的“優先留用”

　　企業進行經濟性裁員時，應當優先留用下列人員： ①與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的；

　　②與本單位訂立無固定期限勞動合同的； ③家庭無其他就業人員，有需要扶養的老人或者未成年人的。

　　3.勞動合同的內容

　　（1）必備條款：①用人單位的名稱、住所和法定代獨角獸司法考試網表人或者主要負責人；②勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；③勞動合同期限；④工作內容和工作地點；⑤工作時間和休息休假；⑥勞動報酬；⑦社會保險；⑧勞動保護、勞動條件和職業危害防護；⑨法律、法規規定應當納入勞動合同的其他事項。

　　（2）可備條款

　　①試用期條款：雙方為了解、選擇約定的考察期。不是見習期和實習期

　　勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。

　　同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。試用期包含在勞動合同期限內。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。

　　②違約金條款

　　除下列兩種情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。

　　a.服務期條款：勞動合同期限屆滿而服務期未滿應如何處理？

　　用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業技術培訓的，可以與該勞動者訂立協議，約定服務期。勞動者違反服務期約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。

　　違約金的數額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。

　　b.保守商業秘密條款

　　對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業限制期限內（不得超過二年）按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。

　　4.招聘容易解聘難（勞動合同的解除、終止、補償、賠償）

　　（1）勞動合同的解除

　　①勞動者預告解除

　　a.勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。

　　b.勞動者在試用期內提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。

　　②勞動者隨時解除

　　用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：a.未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；b.未及時足額支付勞動報酬的；c.未依法為勞動者繳納社會保險費的；d.用人單位的規章制度違反法律、法規的規定，損害勞動者權益的；e.勞動合同無效的。

　　③勞動者立即解除

　　用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。

　　④用人單位隨時解除

　　勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：

　　a.在試用期間被證明不符合錄用條件的；

　　b.嚴重違反用人單位的規章制度的；

　　c.嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

　　d.勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經用人單位提出，拒不改正的；

　　e.因以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同致使勞動合同無效的；

　　f.被依法追究刑事責任的。

　　⑤用人單位預告解除

　　有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：

　　a.勞動者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

　　b.勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的；

　　c.勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單位與勞動者協商，未能就變更勞動合同內容達成協議的。

　　⑥用人單位經濟性裁員

　　有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業職工總數百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經向勞動行政部門報告，可以裁減人員：

　　a.依照企業破產法規定進行重整的；

　　b.生產經營發生嚴重困難的；

　　c.企業轉產、重大技術革新或者經營方式調整，經變更勞動合同后，仍需裁減人員的；

　　d.其他因勞動合同訂立時所依據的客觀經濟情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行的。

　　⑦限制用人單位解除勞動合同

　　勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依照預告解除和經濟性裁員的規定解除勞動合同：

　　a.從事接觸職業病危害作業的勞動者獨角獸司法考試網Q1973506327未進行離崗前職業健康檢查，或者疑似職業病病人在診斷或者醫學

　　觀察期間的；

　　b.在本單位患職業病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；

　　c.患病或者非因工負傷，在規定的醫療期內的；

　　d.女職工在孕期、產期、哺乳期的；

　　e.在本單位連續工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；

　　f.法律、行政法規規定的其他情形。

　　（2）經濟補償

　　①補償的法定情形（從反面想想，哪四種情形不需補償？）

　　有下列情形之一的，用人單位應當向勞動者支付經濟補償：

　　a.勞動者依法隨時解除和立即勞動合同的；

　　b.用人單位向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協商一致解除勞動合同的；

　　c.用人單位依法預告解除勞動合同的； d.用人單位依法進行經濟性裁員解除勞動合同的；

　　e.除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續訂勞動合同，勞動者不同意續訂的情形外，因勞動合同期滿終止固定期限勞動合同的；

　　f.因用人單位被依法宣告破產或用人單位被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散而終止勞動合同的；

　　g.法律、行政法規規定的其他情形。

　　②補償的標準

　　經濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經濟補償。

　　勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區的市級人民政府公布的本地區上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經濟補償的標準按職工月平均工資三倍的數額支付，向其支付經濟補償的年限最高不超過十二年。