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司法考試考點國際法主體

  司法考試考點國際法主體。由于三國法涉及到的內(nèi)容與現(xiàn)實生活聯(lián)系的不是很緊密,所以很多考生對于三國法的復(fù)習(xí)頗為困惑。獨(dú)角獸司法考試網(wǎng)的老師為備考2012年司法考試的考生們奉上司法考試國際法重點知識點精講,作為大家復(fù)習(xí)備考的參考。

  第一節(jié)  國際法主體

  一、國際法主體的范圍(了解)

  (一)國家(原始和完全的國際法主體)

  (二)國際組織(派生的國際法主體)

  (三)某些特定的民族解放組織或民族解放運(yùn)動(有條件和不完全的)

  (四)個人尚不是國際法的主體

  二、國家的構(gòu)成要素與類型(理解)

  (一)國家的要素

  定居的居民;確定的領(lǐng)土;政府;主權(quán)

  (二)國際法中國家的基本權(quán)利(熟悉)

  獨(dú)立權(quán);平等權(quán);自保權(quán);管轄權(quán)

  三、國家的管轄權(quán)與國家主權(quán)豁免(熟悉)

  (一)國家的管轄權(quán)(04年69)(09年31)

  1.屬地管轄權(quán)/屬地優(yōu)越權(quán)(不適用于領(lǐng)域內(nèi)依法享有特權(quán)與豁免的外國人或外國財產(chǎn))

  2.屬人管轄權(quán)/國籍管轄權(quán)(自然人;具有該國籍的法人;船舶、航空器或航天器等特定物)

  3.保護(hù)性管轄權(quán):國家對于在其領(lǐng)土范圍以外從事嚴(yán)重侵害該國或其公民重大利益行為的外國人進(jìn)行管轄的權(quán)利。(行為人進(jìn)入受害國被依法拘捕和管轄;引渡)

  4.普遍性管轄權(quán)(公認(rèn)的對象:戰(zhàn)爭罪、破壞和平罪、違反人道罪、海盜罪;滅絕種族、販賣毒品、販賣奴隸、種族隔離、實施酷刑、航空器劫持等行為是締約國依有關(guān)條約合作懲治的罪行)

  (二)國家主權(quán)豁免(03年57)(08年32)(10年30)

  1.國家主權(quán)豁免/國家的司法豁免權(quán)

  (1)國家主權(quán)豁免是指國家的行為及其財產(chǎn)不受或免受他國管轄。

  (2)司法豁免包括:一國不對他國的國家行為和財產(chǎn)進(jìn)行管轄;一國的國內(nèi)法院非經(jīng)外國同意,不受理以外國國家作為被告或外國國家行為作為訴由的訴訟,也不對外國國家的代表或國家財產(chǎn)采取司法執(zhí)行措施

  2.國家豁免權(quán)的放棄

  (1)明示放棄;(條約、合同、其他正式文件或聲明)和默示放棄(原告、應(yīng)訴、反訴、利害關(guān)系人介入)

  (2)國家在外國領(lǐng)土范圍內(nèi)從事商業(yè)行為本身不意味著豁免的放棄;

  國家或其授權(quán)的代表為主張或重申國家的豁免權(quán),對外國法院的管轄做出反應(yīng),出庭闡述立場或作證,或要求法院宣布判決或裁決無效,都不構(gòu)成豁免的默示放棄。

  (3)對管轄豁免的放棄不等于對執(zhí)行豁免的放棄,執(zhí)行豁免的放棄必須另行明示做出。(包括不能對該國國家財產(chǎn)實施扣押、查封等強(qiáng)制執(zhí)行措施)

  3.2004年《國家及其財產(chǎn)管轄豁免公約》采用限制豁免主義立場;但傳統(tǒng)主權(quán)豁免仍然是習(xí)慣國際法原則

  四、國際法上的承認(rèn)與繼承(理解)

  (一)國際法上的承認(rèn)(10年29)

  國際法上的承認(rèn)是指既存國家對新國家、新政府或其他事態(tài)的出現(xiàn),以一定的方式表示接受或同時表示愿意與其發(fā)展正常關(guān)系的單方面行為。

  1.承認(rèn)的特征

  (1)承認(rèn)的主體:現(xiàn)存國家、現(xiàn)存政府間國際組織(07年30)

  (2)承認(rèn)的對象:新國家、新政府、交戰(zhàn)團(tuán)體和叛亂團(tuán)體

  (3)承認(rèn)是單方行為,不改變被承認(rèn)者的性質(zhì)

  (4)承認(rèn)是政治行為、法律行為(承認(rèn)一經(jīng)做出,將產(chǎn)生一定的法律效果,直接影響承認(rèn)者和被承認(rèn)者間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系)

  2.承認(rèn)的表現(xiàn)形式

  ①明示承認(rèn)-正式通知、函電、照會、聲明、在條約或文件中表述;

  ②默示承認(rèn)-建立正式外交關(guān)系、締結(jié)政治性條約、正式接受領(lǐng)事或正式投票支持政府間國際組織,排除共同參加多邊國際會議或國際條約,建立非官方或非完全外交性質(zhì)的某些機(jī)構(gòu);某些級別和范圍的官員接觸等。(05年78)

  3.法律承認(rèn)(正式和不獨(dú)角獸司法考試網(wǎng)可撤銷的,通常都是法律承認(rèn))和事實承認(rèn)(不完全、非正式和暫時的,可隨時撤銷)(10年29)

  4.新國家和新政府的承認(rèn)

  新國家產(chǎn)生的4種情況(獨(dú)立、合并、分立、分離)

  對新政府的承認(rèn)(“有效統(tǒng)治原則”、不干涉內(nèi)政原則):與產(chǎn)生國家一起誕生的新政府和各國平穩(wěn)的政府更迭都不產(chǎn)生國際法中的政府承認(rèn)問題;只有一國劇烈的社會革命或政變才可能帶來政府的承認(rèn)問題。

  5.對交戰(zhàn)團(tuán)體和叛亂團(tuán)體的承認(rèn)

  (1)被承認(rèn)為交戰(zhàn)團(tuán)體的反政府一方應(yīng)滿足的條件:

  ①內(nèi)戰(zhàn)狀態(tài)已經(jīng)形成;

  ②控制領(lǐng)土相當(dāng)大的部分;

  ③對所控領(lǐng)土實施有效管理;

  ④遵守戰(zhàn)爭法相關(guān)規(guī)則

  承認(rèn)的效果:引起承認(rèn)國的中立的義務(wù);交戰(zhàn)團(tuán)體在其控制地區(qū)有義務(wù)保障承認(rèn)國國家和僑民的利益。

  (2)對叛亂團(tuán)體的承認(rèn),是指某一反政府的武力行動,還沒有發(fā)展到內(nèi)戰(zhàn)的規(guī)模和程度,其他國家為了自身僑民、商務(wù)往來得到保護(hù),有必要維護(hù)與該反政府團(tuán)體保持一種聯(lián)系,而做出的一種權(quán)宜行為。(事實上的承認(rèn))

  (二)國際法上的繼承(重點:國家繼承)

  1.種類:國家繼承、政府繼承和國際組織的繼承

  2.國家繼承(條約的繼承和非條約事項的繼承)

  (1)條約的繼承(02年15)

  ① 非人身性條約,如領(lǐng)獨(dú)角獸司法考試網(wǎng)土邊界、河流交通、水利灌溉等,屬于繼承范圍;

  ②人身性條約以及政治性條約,如和平友好、同盟互助、共同防御條約等一般不予繼承

  (2)條約以外事項的繼承

  ①國家財產(chǎn)的繼承:境內(nèi)財產(chǎn)隨領(lǐng)土轉(zhuǎn)移,如不動產(chǎn);境外財產(chǎn)實際生存原則,如動產(chǎn),轉(zhuǎn)屬繼承國

  ②國家檔案的繼承:一般不可分割,但可復(fù)制;通過國家間協(xié)議,無協(xié)議轉(zhuǎn)屬繼承國

  ③債務(wù)繼承:國債和地方化債務(wù);不包括國家對外國法人或自然人所負(fù)之債或地方當(dāng)局自己承擔(dān)的對外債務(wù);惡債不繼承(征服之債、戰(zhàn)爭債務(wù)原則上不予繼承)(00年)(08年33)

  五、國際組織

  (一)聯(lián)合國體系(理解)

  1.全球性、普遍性國際組織,政府間國際組織

  2.宗旨:維持和平、發(fā)展友好、促進(jìn)合作、協(xié)調(diào)中心

  3.聯(lián)合國的主要機(jī)關(guān)及專門機(jī)構(gòu)

  (1)聯(lián)合國的主要機(jī)關(guān)-大會、安理會、經(jīng)社理事會、托管理事會、國際法院、秘書處(06年29)(08年29、31)

  (2)聯(lián)合國的專門機(jī)構(gòu),具有獨(dú)立法律人格,不是聯(lián)合國的附屬機(jī)構(gòu)

  聯(lián)合國的專門機(jī)構(gòu):17個(國際勞工組織、聯(lián)合國糧食及農(nóng)業(yè)組織、聯(lián)合國教育科學(xué)及文化組織、世界衛(wèi)生組織、國際復(fù)興和開發(fā)銀行、國際開發(fā)協(xié)會、國際金融公司、多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)、國際貨幣基金組織、國際民用航空組織、萬國郵政聯(lián)盟、國際電信聯(lián)盟、世界氣象組織、國際海事組織、世界知識產(chǎn)權(quán)組織、國際農(nóng)業(yè)發(fā)展基金組織、聯(lián)合國工業(yè)發(fā)展組織)+國際原子能機(jī)構(gòu)、世貿(mào)組織,具有獨(dú)立法律人格,不是聯(lián)合國的附屬機(jī)構(gòu)

  (3)大會

  **  和平解決爭端的決議,作為爭端當(dāng)事國獨(dú)角獸司法考試網(wǎng)的理事國不得投票;但有關(guān)采取執(zhí)行行動的決議,其可以投票,并且常任理事國可以行使否決權(quán)

  **  向大會推薦接納新會員或秘書長人選、建議中止會員國權(quán)利和開除會員國等問題適用非程序性事項表決程序

  (4)經(jīng)社理事會(協(xié)調(diào)聯(lián)合國及各專門機(jī)構(gòu)間經(jīng)濟(jì)社會工作;一理事國一票;簡單多數(shù)表決)

  (5)托管理事會(托管領(lǐng)土行政管理機(jī)關(guān),所有托管協(xié)定均已終止)

  (6)國際法院(聯(lián)合國的司法機(jī)關(guān))

  (7)秘書處(常設(shè)行政管理機(jī)關(guān),秘書長是聯(lián)合國的行政首長,由安理會推薦,并經(jīng)大會簡單多數(shù)通過,任期5年可以連任)

  (三)非政府國際組織(08四川31)(06年78)

  1.跨國性、非政治性和非政府性、非營利性、志愿性

  2.不是由政府間協(xié)議創(chuàng)立,屬民間性的跨國聯(lián)合、咨商地位(普通、特別、注冊)

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