司考民訴考點先履行抗辯權。先履行抗辯權，是指當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權拒絕其履行請求，先履行一方履行債務不符合債的本旨的，后履行一方有權拒絕其相應的履行請求。先履行抗辯權是司法考試中抗辯權部分的重要考點，獨角獸司法考試網的老師對司考民訴考點先履行抗辯權的要件、行使和效力進行了總結，供廣大司法考試考生參考。
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1. 先履行抗辯權的要件
先履行抗辯權須符合以下要件：
（1） 須雙方當事人互負債務；
（2） 兩個債務須有先后履行順序，至于該順序是當事人約定的，還是法律直接規定的，在所不問；
（3） 先履行一方未履行或其履行不符合債的本旨。
2. 先履行抗辯權的行使
先履行抗辯權的行使是否需要明示，應區分：
（1） 在先履行一方未構成違約時，先履行抗辯權的行使不需要明示；
（2） 在先履行一方已構成違約并請求后履行一方履行時，先履行抗辯權的行使需要明示；
（3） 在先履行一方構成不能履行、拒絕履行、遲延履行、不完全履行但未請求后履行一方履行時，先履行抗辯權的行使不需要明示。
3. 先履行抗辯權的效力
應把握：（1） 先履行抗辯權的行使，產生后履行一方可一時中止履行自己債務的效力，對抗先履行一方的履行請求；（2） 在先履行一方采取了補救措施、變違約為適當履行的情況下，先履行抗辯權消失，后履行一方須履行其債務；（3） 先履行抗辯權的行使不影響后履行一方主張違約責任。
【難點辨析】
第一，不安抗辯權中，先履行義務方的義務和權利問題。作為先履行義務方的不安抗辯權人，其享有的權利為：（1）中止履行的權利，但對方提供擔保的，該中止履行的權利消滅；（2）要求對方提供擔保的權利；（3）給對方寬限期的權利；（4）如果對方不提供擔保，或者在寬限期內未獨角獸司法考試網改善不安之情形，則享有解除權。其義務為：（1）證明的義務。如果先履行義務方不能證明對方存在不安之情由，其拒絕履行則構成違約，應承擔違約責任；（2）通知義務，如果先履行義務方不通知對方，并因此造成對方損失的擴大，就該擴大的損失部分，先履行義務方應負賠償責任。
第二，抗辯權與合同解除權、違約責任請求權的適用問題。特別在先履行抗辯權中，先履行義務方沒有履行自己的給付義務，或者履行自己的義務不符合要求，后履行義務方享有先履行抗辯權。同時，如果先履行義務方的行為構成違約，則后履行義務方享有違約責任請求權。如果先履行義務方的行為構成根本違約，則后履行義務方又享有合同解除權。該三種權利應如何行使，權利人是只能選擇適用，還是可以合并適用，則要從三種權利的性質和功能予以分析。先履行抗辯權屬于抗辯權，其功能在于避免先履行義務人進一步擴大損失；違約責任請求權屬于請求權，其功能在于彌補先履行義務人已經造成的損失；合同解除權屬于形成權，其功能在于終結當事人之間的合同關系，三者性質不同，功能不同，不能相互代替，故不存在只能選擇適用的問題。
【例題】某市A鄉農戶甲于2006年3月1日與乙公司訂立合同，出售自己飼養的活雞1萬只，乙公司應在3月21日前支付5萬元的首期價款，甲從4月1日起分批交付，交付完畢后乙公司付清余款。3月20日，乙公司得知該市的B鄉發現了雞瘟，即致電向甲詢問。甲稱，盡管B鄉臨近A鄉，但是應當不會傳播過來。乙公司表示等到事情比較明朗后再付款，甲堅持要求其按時付款，否則將不交貨并追究責任。3月25日，因失火導致雞棚倒塌，致甲所飼養的大部分雞只毀于一旦，甲當即將此事通知了乙。 2006年3月10日，甲向丙公司訂購了一批飼料，約定4月10—20日期間送貨上門，甲驗收后10日內付款。甲在3月26日把雞只死亡情況通知了丙公司，要求取消交易。丙公司稱： 貨物已經備好，不同意解約，除非甲賠償其損失。請回答以下20—22題。 （2007/三/91-93）
1. 關于甲與乙公司之間關系，表述正確的是（）。
A. 乙公司雖在3月21日沒有付款，但不應承擔違約責任
B. 甲3月20日電話中關于將不交貨的表示構成違約
C. 甲不需承擔不能交付標的物的違約責任
D. 乙公司有權解除合同
2. 關于甲與丙公司之間關系，表述正確的是（）。
A. 由于甲所養殖的雞只于3月25日已經大部滅失，合同自動解除
B. 甲取消交易構成違約，應對丙承擔違約責任
C. 甲有權單方解除合同，但是應賠償丙公司的損失
D. 丙有權要求甲繼續履行合同
3. 假設甲所養的雞并未因失火導致雞棚倒塌所滅，但當地政府獨角獸司法考試網為防止疫情爆發，自3月21日起對甲的養殖場實行管制，禁止雞鴨外運，一旦發現疫情即全部撲殺，乙知情后沒有支付首期價款，關于甲乙之間關系，表述正確的是（）。
A. 雖然乙公司在3月21日前沒有付款，也不應承擔違約責任
B. 甲有權以乙未付首期價款為由拒絕履行相應的交貨義務
C. 如果雙方協商解除合同，甲應當適當賠償乙公司的損失
D. 如果雙方協商解除合同，乙公司應當適當賠償甲的損失
答案：1.CD 2.BD 3.AB
