2013年司考法理學之法的傳統。2013年司法考試備考工作已經開始了，為了幫助考生更好地進行復習，獨角獸司法考試網小編將司法考試中涉及法的傳統的內容進行了整理，希望考生認真閱讀。

 

　　一、法的傳統與當代中國法的傳統

 

　　1.法律文化在我國大體上有兩種用法：

 

　　（1）一種是把法律文化作為分析工具，試圖提出一個觀察法律問題的新的視角。關于法的文化解釋、文化視角都屬于這種情況。

 

　　（2）一種是用這一概念指稱一個特定的對象。這種用法又可以分為：

 

　　A.一種認為法律現象包含著一些人類社會發展中形成的共同的法律知識、意識、技術、調整方法等內容，這些內容屬于社會的精神財富，反映了法的進步，可以稱為“法律文化”；

 

　　B.另一種則根據文化類型的不同將不同社會的法律區分為不同的文化類型，試圖從一種文化的歷史延續中找到其得以維系的精神內涵并進而說明、解釋本國法的特殊性或法的地域性。

 

　　2.習慣上，我國法學界將“中國法（法律）的傳統”用與特指中國古代法的傳統，而“法律文化”則更多地用于指稱現代中國的法律、制度及相應的觀念。

 

　　3.認識中國古代法的傳統，應該注意：

 

　　（1）我國古代的“法”與西方的“法”具有不同的涵義。漢語中，古人所說的法、刑、律三詞涵義是相通的，核心是刑。另外，古代漢語中的法完全是以權力為基礎的，法自君出，君主言出法隨。從功能上看，我國古代的法主要是統治工具。

 

　　（2）中國古代“法”的指導思想是以儒家學說為基礎的道德理想主義。

 

　　（3）中國古代法的傳統體現在禮、法之間的關系中。

 

　　4.在上述思想背景下，中國古代法的傳統表現為：

 

　　（1）在秩序的規范基礎方面，禮法結合，以法為主。

 

　　（2）在秩序價值基礎上，登記有序，家族本位。

 

　　（3）在規范的適用方面，恭行天理，執法原情。

 

　　（4）在法律體系的內部結構上，民刑不分，重刑輕民。

 

　　（5）在秩序的形成方式上，無訟是求。

 

　　5.從文化的角度看，現代中國法律文化的淵源主要有：

 

　　（1）馬克思主義的關于法的基本思想及社會主義各國、尤其是中國自己的社會主義法制建設的經驗；獨 角獸司 法考 試網

 

　　（2）西方法律制度和法律思想；

 

　　（3）中國古代法傳統。

 

　　二、法的傳統與法律意識

 

　　1.法的傳統之所以可以延續，很大程度上是因為法律意識強有力的傳承作用，但是人們的法律意識卻相對比較穩定，具有一定的連續性，因此，法律意識可以使一個國家的法律傳統得以延續。

 

　　2.法律意識與其他法律現象，如法律規范、法律制度、法律行為等，既有有機的聯系，又有相對的獨立性。

 

　　（1）一方面法律制度和法律意識作為上層建筑的有機組成部分受到經濟基礎的制約，經濟基礎決定著上層建筑的性質和發展變化；

 

　　（2）另一方面，在法律意識與法律制度相互之間，法律意識又相對獨立于法律制度。它可能先于法律制度而存在，也可能滯后于法律制度而發展。

 

　　3.法律意識是法律文化最內在的深層次因素。一般地說，可以將法律文化分為物化的、制度的與觀念的三個層面。比較而言，觀念層面的東西是最為深刻和持久的，法律制度及法律文化的物質表現，不僅是一定法律觀念、包括關于法律的傳統觀念的反映，而且只有與一定的法律觀念結合起來，才能構成法律文化或作為法律文化而存在。

 

　　4.法律意識本身在結構上可以分為兩個層次：法律心理和法律思想體系。

 

　　5.法律意識對法律具有重要作用：

 

　　（1）在法的演進過程中，法律意識起著傳承人們關于法的思想、觀點和知識的作用；

 

　　（2）在現實的法律創制過程中，法律意識也具有一定的知道作用；

 

　　（3）在法的實施過程中，法律意識同樣具有重要作用。