2013年司考刑法：牽連犯和吸收犯。為方便考生的司法考試復習，提高復習效率，獨角獸司法考試網小編為考生進行針對性的逐一考點分析。

 

　　【概念區別】牽連犯在中國刑法條文中雖然沒有明文規定，但在司法實踐中卻經常涉及。對于牽連犯問題，在刑法理論界存在較多爭議。傳統刑法理論認為牽連犯是實質的數罪，處斷的一罪；新刑法的規定對牽連犯既有適用從一重處斷，又有適用數罪并罰。因在司法實踐中這兩種處罰原則并存，極易造成法律適用的不統一。

 

　　【概念區別】吸收犯，是指數個犯罪行為，其中一個犯罪行為吸收其它的犯罪行為，僅成立吸收的犯罪行為一個罪名的犯罪形態。“

 

　　【法律解釋】對于牽連犯和吸收犯的處斷，一般情況下（即法無明文規定的情況下）實行“擇一重罪論處”的原則（典型立法如修訂后刑法第399條）。但如果刑法作了特殊規定，則依照該規定。這些特殊規定可以概括為兩類：

 

　　第一，對有些情形，雖然法律也規定擇一罪論處，但該“一罪”是法律明確規定而無需也不能擅自選擇：

 

　　1.第171條第3款，偽造貨幣并出售、運輸的，偽造貨幣罪從重；

 

　　2.《貨幣犯罪解釋》第2條，購買假幣后又使用的，購買假幣罪從重；

 

　　3.第196條，盜竊信用卡并使用的，以盜竊罪定罪處罰；

 

　　4.第229條，中介組織人員提供虛假證明文件并收受他人財物的，仍按提供虛假證明文件罪論處（但法定刑提高了）；獨 角獸司 法 考試網

 

　　5.第253條第2款，郵政工作人員私拆、隱匿、毀棄郵件、電報而從中竊取財物的，盜竊罪從重。

 

　　第二，對有些情形，法律則規定實行數罪并罰

 

　　1.組織、領導、參加恐怖組織，并利用該組織實施殺人、爆炸、綁架等犯罪的（第120條第2款）；

 

　　2.實施第140條至148條的生產、銷售偽劣商品以及假藥等特定的偽劣產品犯罪行為，同時又以暴力、威脅方法抗拒查處的（“兩高”2001年4月9日《關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第11條）；

 

　　3.實施走私犯罪并以暴力、威脅的方法抗拒緝私的（第157條第2款）；

 

　　4.為了實施保險詐騙犯罪，而故意造成財產損毀、被保險人死亡、殘疾或疾病等保險事故的（第198條第2款）；

 

　　5.收買被拐賣的婦女兒童之后，又實施非法剝奪限制人身自由、傷害、強奸或侮辱等行為構成犯罪的（第241條第4款）；

 

　　6.為實施其他犯罪（盜竊罪之外）而偷開機動車輛作為犯罪工具并將機動車輛據為己有或丟失的，以盜竊罪與所實施的其他犯罪實行并罰（最高法《關于審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋》第12條）；

 

　　7.組織、領導、參加黑社會性質組織、或者入境發展黑社會組織，并利用該組織實施其他罪行的（第294條第3款）；獨角 獸 司法考 試網

 

　　8.組織他人偷越國（邊）境，并對被組織人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為的，或對檢查人員有殺害、傷害等罪行的（第318條第2款）；

 

　　9.運送他人偷越國（邊）境，并對被運送人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為的，或對檢查人員有殺害、傷害等罪行的（第321條第2款）；

 

　　10.實施刑法第341條的犯罪，即非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪、非法收購、運輸、出售珍貴、瀕危野生動物、珍貴、瀕危野生動物制品罪、非法狩獵罪，同時又以暴力、威脅方法抗拒查處的，以第341條之罪與妨害公務罪或故意傷害罪、故意殺人罪實行并罰（最高法《關于審理破壞野生動物資源刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第8條）；

 

　　11.挪用公款進行非法活動構成其他犯罪的，或者因挪用公款而索取、收受賄賂又構成受賄罪的（最高法1998年4月6日《挪用公款罪解釋》第7條）。