2013年司考刑法:附加刑。為了方便考生的復(fù)習(xí),提高復(fù)習(xí)效率,以較短的時間取得更好的復(fù)習(xí)效果,獨角獸司法考試網(wǎng)小編總結(jié)了附加刑的重點知識點,供需要的考生參考。
一、罰金
【相關(guān)法條】
第五十二條 判處罰金,應(yīng)當根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額。
第五十三條 罰金在判決指定的期限內(nèi)一次或者分期繳納。期滿不繳納的,強制繳納。對于不能全部繳納罰金的,人民法院在任何時候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財產(chǎn),應(yīng)當隨時追繳。如果由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍繳納確實有困難的,可以酌情減少或者免除。
【知識要點】
1.適用方式:
(1)單科式,只單獨適用罰金,這主要針對單位犯罪。例如單位受賄罪(第387條)和單位行賄罪(第393條)。
(2)選科式,要么不適用,要么單獨適用,例如第275條規(guī)定,犯故意毀壞財物罪的,“處3年以下有期徒刑、拘役或者罰金”。
(3)并科式,判處主刑同時并處罰金。例如第326條規(guī)定,犯倒賣文物罪的,“處5年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金”。獨角獸 司 法考 試網(wǎng)
(4)并科或單科式,要么附加適用,要么單獨適用。例如第216條規(guī)定,犯假冒專利罪的,“處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金”。
【活學(xué)活用】刑法分則某條文規(guī)定:犯A罪的,“處三年以下有期徒刑,并處或者單處罰金”。被告人犯A罪,但情節(jié)較輕,且其身無分文。對此,下列哪一判決符合該條規(guī)定?
A.甲法官以被告人身無分文為由,判處有期徒刑6個月
B.乙法官以被告人身無分文且犯罪情節(jié)較輕為由,判處有期徒刑1年,緩期2年執(zhí)行
C.丙法官以被告人的犯罪情節(jié)較輕為由,判處拘役3個月
D.丁法官以被告人的犯罪情節(jié)較輕為由,判處罰金1000元
答案:D
2.繳納方式:(1)限期一次繳納;(2)限期分期繳納;(3)強制繳納,期滿不繳納的,強制繳納;(4)隨時追繳,對于不能全部繳納罰金的,人民法院在任何時候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財產(chǎn),應(yīng)當隨時追繳;(5)減免繳納,如果由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍導(dǎo)致繳納確實有困難的,可以酌情減少或者免除。
二、剝奪政治權(quán)利
【相關(guān)法條】
第五十四條 剝奪政治權(quán)利是剝奪下列權(quán)利:
(一)選舉權(quán)和被選舉權(quán);
(二)言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利;
(三)擔任國家機關(guān)職務(wù)的權(quán)利;
(四)擔任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利。
第五十五條 剝奪政治權(quán)利的期限,除本法第五十七條規(guī)定外,為一年以上五年以下。
判處管制附加剝奪政治權(quán)利的,剝奪政治權(quán)利的期限與管制的期限相等,同時執(zhí)行。
第五十六條 對于危害國家安全的犯罪分子應(yīng)當附加剝奪政治權(quán)利;對于故意殺人、強奸、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子,可以附加剝奪政治權(quán)利。
獨立適用剝奪政治權(quán)利的,依照本法分則的規(guī)定。
第五十七條 對于被判處死刑、無期徒刑的犯罪分子,應(yīng)當剝奪政治權(quán)利終身。獨角 獸 司法考 試網(wǎng)
在死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑的時候,應(yīng)當把附加剝奪政治權(quán)利的期限改為三年以上十年以下。
第五十八條 附加剝奪政治權(quán)利的刑期,從徒刑、拘役執(zhí)行完畢之日或者從假釋之日起計算;剝奪政治權(quán)利的效力當然施用于主刑執(zhí)行期間。
被剝奪政治權(quán)利的犯罪分子,在執(zhí)行期間,應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和國務(wù)院公安部門有關(guān)監(jiān)督管理的規(guī)定,服從監(jiān)督;不得行使本法第五十四條規(guī)定的各項權(quán)利。
【知識要點】
1.注意區(qū)分剝奪政治權(quán)利內(nèi)容的第三項與第四項的差別:第三項是擔任國家機關(guān)職務(wù)的權(quán)利,第四項是擔任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利。另外,剝奪政治權(quán)利不是只剝奪政治權(quán)利的一部分,而是同時剝奪四項權(quán)利。
2.剝奪政治權(quán)利的適用對象
(1)附加適用剝奪政治權(quán)利具體分為兩種情況:
一是應(yīng)當附加剝奪政治權(quán)利:對于危害國家安全的犯罪分子,以及對于被判處死刑、無期徒刑的犯罪分子,應(yīng)當附加剝奪政治權(quán)利。但是,刑法分則對危害國家安全罪中一些情節(jié)較輕的犯罪,規(guī)定了可以單處剝奪政治權(quán)利,如果人民法院獨立適用了剝奪政治權(quán)利,就不應(yīng)再附加剝奪政治權(quán)利。
二是可以附加剝奪政治權(quán)利:對于故意殺人、強奸、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子,可以附加剝奪政治權(quán)利。除了對該條所列舉的犯罪人以外,對其他嚴重破壞社會秩序的犯罪人,也可以附加剝奪政治權(quán)利。
(2)剝奪政治權(quán)利獨立適用于罪質(zhì)較輕的犯罪或罪質(zhì)嚴重但情節(jié)較輕的犯罪的,由刑法分則規(guī)定。如果刑法分則沒有規(guī)定獨立適用剝奪政治權(quán)利,就不得予以適用。
2.剝奪政治權(quán)利的期限與執(zhí)行
剝奪政治權(quán)利的期限:
(1)對于判處死刑、無期徒刑的犯罪分子,應(yīng)當剝奪政治權(quán)利終身。獨角 獸司法 考試 網(wǎng)
(2)在死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑,或者無期徒刑減為有期徒刑的時候,應(yīng)當將附加剝奪政治權(quán)利的期限改為3 年以上10 年以下。
(3)獨立適用或者判處有期徒刑、拘役附加適用剝奪政治權(quán)利的期限,為1 年以上5 年以下。
(4)判處管制附加剝奪政治權(quán)利的期限與管制的期限相等,同時執(zhí)行,即3 個月以上2 年以下。
剝奪政治權(quán)利的執(zhí)行:
(1)獨立適用剝奪政治權(quán)利的,刑期從判決執(zhí)行之日起計算并執(zhí)行。
(2)被判處管制附加剝奪政治權(quán)利的刑期,與管制的期限同時起算、同時執(zhí)行。
(3)判處有期徒刑、拘役附加剝奪政治權(quán)利的刑期,以及死緩、無期徒刑減為有期徒刑附加剝奪政治權(quán)利的刑期,從徒刑、拘役執(zhí)行完畢之日起或者從假釋之日起開始計算;剝奪政治權(quán)利的效力當然施用于主刑執(zhí)行期間。
(4)判處死刑(包括死緩)、無期徒刑因而剝奪政治權(quán)利終身的,從判決發(fā)生法律效力之日起計算刑期。
【活學(xué)活用】下列有關(guān)剝奪政治權(quán)利的說法,哪些是正確的?A.刑法總則規(guī)定,對于故意殺人、強奸等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子,可以附加剝奪政治權(quán)利。因此,對于嚴重盜竊、故意重傷等犯罪分子,也可以附加剝奪政治權(quán)利
B.附加剝奪政治權(quán)利的刑期,從徒刑執(zhí)行完畢之日或從假釋之日起計算,剝奪政治權(quán)利的效力當然施用于主刑執(zhí)行期間
C.被剝奪政治權(quán)利的犯罪分子,無權(quán)參加村民委員會的選舉
D.刑法總則規(guī)定:“對于危害國家安全的犯罪分子應(yīng)當附加剝奪政治權(quán)利。”但如果人民法院對危害國家安全的犯罪分子獨立適用剝奪政治權(quán)利,則不能再附加剝奪政治權(quán)利
答案:ABCD
【活學(xué)活用】下列關(guān)于剝奪政治權(quán)利附加刑如何執(zhí)行問題的說法哪些是正確的?
A.被判處無期徒刑的罪犯,一般要剝奪政治權(quán)利,其刑期與主刑一樣,同時執(zhí)行
B.被判處有期徒刑的罪犯,被剝奪政治權(quán)利的,從有期徒刑執(zhí)行完畢或假釋之日起,執(zhí)行剝奪政治權(quán)利附加刑
C.被判處拘役的罪犯,被剝奪政治權(quán)利的,從拘役執(zhí)行完畢或假釋之日起,執(zhí)行剝奪政治權(quán)利附加刑
D.被判處管制的罪犯,被剝奪政治權(quán)利的,附加刑與主刑刑期相等,同時執(zhí)行
答案:BCD
【活學(xué)活用】關(guān)于剝奪政治權(quán)利,下列選項中哪一項是錯誤的?
A.甲犯為境外非法提供國家秘密罪,法院在判處主刑的同時應(yīng)當附加剝奪政治權(quán)利
B.甲犯搶劫罪,雖然刑法典第263條中沒有規(guī)定可以剝奪政治權(quán)利,法院也可以對其附加剝奪政治權(quán)利 獨 角獸 司法 考試網(wǎng)
C.甲因犯故意殺人罪被判處有期徒刑10年,剝奪政治權(quán)利5年,甲在執(zhí)行主刑的10年內(nèi)有選舉權(quán),在主刑執(zhí)行完畢之后5年內(nèi)沒有選舉權(quán)
D.甲被判處有期徒刑8年,附加剝奪政治權(quán)利3年,在主刑執(zhí)行4年后被假釋,其剝奪政治權(quán)利的期間從假釋之日起計算
答案:C
三、沒收財產(chǎn)
【相關(guān)法條】
第五十九條 沒收財產(chǎn)是沒收犯罪分子個人所有財產(chǎn)的一部或者全部。沒收全部財產(chǎn)的,應(yīng)當對犯罪分子個人及其扶養(yǎng)的家屬保留必需的生活費用。
在判處沒收財產(chǎn)的時候,不得沒收屬于犯罪分子家屬所有或者應(yīng)有的財產(chǎn)。
第六十條 沒收財產(chǎn)以前犯罪分子所負的正當債務(wù),需要以沒收的財產(chǎn)償還的,經(jīng)債權(quán)人請求,應(yīng)當償還。
第六十三條 由于犯罪行為而使被害人遭受經(jīng)濟損失的,對犯罪分子除依法給予刑事處罰外,并應(yīng)根據(jù)情況判處賠償經(jīng)濟損失。
承擔民事賠償責任的犯罪分子,同時被判處罰金,其財產(chǎn)不足以全部支付的,或者被判處沒收財產(chǎn)的,應(yīng)當先承擔對被害人的民事賠償責任。
第六十四條 犯罪分子違法所得的一切財物,應(yīng)當予以追繳或者責令退賠;對被害人的合法財產(chǎn),應(yīng)當及時返還;違禁品和供犯罪所用的本人財物,應(yīng)當予以沒收。沒收的財物和罰金,一律上繳國庫,不得挪用和自行處理。
【知識要點】
1.沒收財產(chǎn)的范圍:沒收犯罪人個人合法所有并且沒有用于犯罪的財產(chǎn)。
(1)必須是犯罪分子所有的合法財產(chǎn)。犯罪分子違法所得的一切財物,應(yīng)當予以追繳或者責令退賠;對被害人的合法財產(chǎn),應(yīng)當及時返還;違禁品和供犯罪所用的本人財物,應(yīng)當予以沒收。獨角 獸 司法考 試網(wǎng)
【經(jīng)典考題】關(guān)于犯罪數(shù)額的計算,下列哪一選項是正確的?
A.甲15周歲時攜帶兇器搶奪他人財物價值3萬元;17周歲時搶劫他人財物價值2萬元。甲的犯罪數(shù)額是5萬元
B.乙收受賄賂15萬元,將其中3萬元作為單位招待費使用。乙的犯罪數(shù)額是12萬元
C.丙第一次詐騙6萬元,第二次詐騙12萬元,但用其中6萬元補償?shù)谝淮卧p騙行為被害人的全部損失。丙的犯罪數(shù)額是6萬元
D.丁盜竊他人價值6,000元的手機,在銷贓時夸大手機功能將其以1萬元賣出。丁除成立盜竊罪外,還成立詐騙罪,詐騙數(shù)額是1萬元
解析:本題主要考核對犯罪數(shù)額的理解。
犯罪數(shù)額通常是以被害人遭受的財產(chǎn)損失作為判斷標準,而不是以行為人最終獲得的數(shù)額為標準,因為犯罪的本質(zhì)是法益侵犯,即對他人法益的侵犯程度,而不是行為人獲利多少為準。
A選項說法正確。15周歲的甲攜帶兇器搶奪他人財物的行為成立搶劫罪,數(shù)額為3萬;17周歲搶劫他人財物2萬。甲對兩個搶劫行為都要承擔刑事責任,犯罪數(shù)額為5萬元。
B選項說法錯誤。乙收受賄賂15萬元,其犯罪數(shù)額為15萬元。之后乙如何使用受賄的財物,都不影響犯罪數(shù)額的認定。
C選項說法錯誤。盡管丙最終只獲得了6萬元,但丙兩次詐騙共侵犯了被害人18萬元,所以犯罪數(shù)額應(yīng)為18萬元。對這種連環(huán)詐騙的情形,判斷犯罪數(shù)額的時候,不以犯罪人最終獲利多少作為數(shù)額判斷的標準。實際上,犯罪分子在每次詐騙得手的時候,詐騙罪已經(jīng)既遂,即使返還了先前詐騙的數(shù)額,這只屬于犯罪既遂之后返還財產(chǎn)的表現(xiàn),不影響已經(jīng)對被害人財產(chǎn)法益侵犯的判斷。
D選項說法錯誤。盡管丁最終獲利1萬元,但丁只成立盜竊罪一罪,計算犯罪數(shù)額的時候,只能計算盜竊的犯罪數(shù)額,即6000元。其后銷售贓物的行為屬于不可罰的事后行為,不成立犯罪。
答案:A.
(2)需要區(qū)分罪犯個人所有財產(chǎn)和家屬所有財產(chǎn)的界限。不得沒收屬于犯罪分子家屬所有或者應(yīng)有的財產(chǎn)(應(yīng)有的財產(chǎn),是指家庭共有中應(yīng)屬于家屬的財產(chǎn))。
(3)沒收全部財產(chǎn)時,應(yīng)當給犯罪分子個人及其扶養(yǎng)的家屬保留必要的生活費用。注意,這里的被扶養(yǎng)的家屬,既包括子女,也包括成年人(例如沒有獨立生活能力的人)。
2.執(zhí)行問題:
(1)財產(chǎn)刑由一審法院執(zhí)行。
(2)沒收財產(chǎn)之前犯罪分子所負正當債務(wù),應(yīng)當償還的,經(jīng)債權(quán)人請求,應(yīng)當償還。人民法院不能未經(jīng)請求主動進行償還。
(3)被判處罰金或者沒收財產(chǎn),同時又承擔刑事附帶民事訴訟賠償責任的被執(zhí)行人,應(yīng)當先履行對被害人的民事賠償責任。
【活學(xué)活用】甲在一刑事附帶民事訴訟中,被法院依法判處罰金并賠償被害人損失,但甲的財產(chǎn)不足以全部支付罰金和承擔民事賠償。下列關(guān)于如何執(zhí)行本案判決的表述哪一項是正確的?
A.刑事優(yōu)先,應(yīng)當先執(zhí)行罰金 B.應(yīng)當先承擔民事賠償責任
C.按比例執(zhí)行罰金和承擔民事賠償責任 D.承擔民事賠償責任后減免罰金
答案:B
3.財產(chǎn)刑的并罰問題
(1)罰金的并罰:采取并科的原則,對數(shù)罪判處的罰金數(shù)額累計相加,執(zhí)行總和數(shù)額。
(2)沒收財產(chǎn)的“并罰”:如果數(shù)個犯罪都被判處沒收部分財產(chǎn),采取并科原則,對每個沒收部分財產(chǎn)的判決都執(zhí)行;如果數(shù)個犯罪有一個被判處沒收全部財產(chǎn),采取吸收原則,只需執(zhí)行一個沒收全部財產(chǎn)即可。獨角 獸司 法 考試網(wǎng)
(3)罰金與沒收財產(chǎn)的并罰:如果一個罪被判處罰金,另一個罪被判處沒收部分財產(chǎn),采取并罰原則,合并執(zhí)行。如果一個罪被判處罰金,另一個罪被判處沒收全部財產(chǎn),采取吸收原則,只執(zhí)行沒收全部財產(chǎn)。
注意:
第一,對同一個罪,刑法一般不會規(guī)定既判罰金又判沒收財產(chǎn),往往是“處罰金或沒收財產(chǎn)”。
第二,罰金可以分期繳納,可以減免。但沒收財產(chǎn)只能一次性執(zhí)行,而且不能減免。
第三,凡刑法規(guī)定必須并處罰金或并處沒收財產(chǎn)的,均應(yīng)依法并處,被告人的執(zhí)行能力不能作為是否判處財產(chǎn)刑的依據(jù)。也即,即使被告人沒有可供執(zhí)行的財產(chǎn),也應(yīng)并處。
【經(jīng)典考題】關(guān)于沒收財產(chǎn),下列哪些選項是錯誤的?
A.甲受賄100萬元,巨額財產(chǎn)來源不明200萬元,甲被判處死刑并處沒收財產(chǎn)。甲被沒收財產(chǎn)的總額至少應(yīng)為300萬元
B.甲搶劫他人汽車被判處死刑并處沒收財產(chǎn)。該汽車應(yīng)上繳國庫
C.甲因走私罪被判處無期徒刑并處沒收財產(chǎn)。此前所負賭債,經(jīng)債權(quán)人請求應(yīng)予償還
D.甲因受賄罪被判有期徒刑十年并處沒收財產(chǎn)30萬元,因妨害清算罪被判有期徒刑三年并處罰金二萬元。沒收財產(chǎn)和罰金應(yīng)當合并執(zhí)行
解析:本題主要考核沒收財產(chǎn)刑罰的理解。
A選項說法錯誤。沒收財產(chǎn)是指沒收犯罪分子個人所有的全部或者部分合法財產(chǎn),沒收部分財產(chǎn)時其具體數(shù)額與犯罪分子違法所得的數(shù)額沒有關(guān)系。違法所得的財產(chǎn)根據(jù)具體情況,分別予以追繳或者退賠。
B選項說法錯誤。沒收財產(chǎn)只能沒收犯罪分子個人所有的合法財產(chǎn),而甲搶劫所得的汽車,屬于他人的合法財產(chǎn),應(yīng)當及時返還被害人,而不得上繳國庫。
C選項說法錯誤。經(jīng)債權(quán)人請求應(yīng)予償還的債務(wù),僅限于沒收財產(chǎn)之前犯罪分子所負的正當債務(wù),而賭債屬于不正當債務(wù),不屬于應(yīng)予償還的范圍。
D選項說法正確。在數(shù)罪并罰的情形,對同一犯罪人,可能既判處罰金又判處沒收財產(chǎn)。如果一個罪被判處罰金,另一個罪被判處沒收部分財產(chǎn),采取并罰原則,合并執(zhí)行。當然,如果一個罪被判處罰金,另一個罪被判處沒收全部財產(chǎn),則采取吸收原則,只執(zhí)行沒收全部財產(chǎn)。獨角 獸司 法考試 網(wǎng)
答案:ABC.
【經(jīng)典考題】關(guān)于沒收財產(chǎn),下列哪一選項是正確的?
A.甲搶劫數(shù)額巨大,對其可以判處罰金一萬元并處沒收財產(chǎn)
B.乙犯詐騙罪被判處沒收全部財產(chǎn)時,法院對乙未滿18周歲的子女應(yīng)當保留必需的生活費用,對乙的成年家屬不必考慮
C.丙盜竊珍貴文物情節(jié)嚴重,即便其沒有可供執(zhí)行的財產(chǎn),亦應(yīng)當判處沒收財產(chǎn)
D.丁為治病向李某借款五萬元,一年后丁因犯罪被判處沒收財產(chǎn)。無論李某是否提出請求,一旦法院發(fā)現(xiàn)該債務(wù)存在,就應(yīng)當判決以沒收的財產(chǎn)償還
解析:本題主要考核沒收財產(chǎn)刑法的理解。
A選項說法錯誤。刑法第263條規(guī)定:“……有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。”對于搶劫數(shù)額巨大的這種加重情形,判處主刑的同時“并處罰金或者沒收財產(chǎn)”,即罰金和沒收財產(chǎn)是選擇關(guān)系,只能適用其中之一。實際上,按照我國刑法的規(guī)定,對同一犯罪行為,絕不可能既判罰金又判沒收財產(chǎn)。
B選項說法錯誤。對犯罪分子判處沒收全部財產(chǎn)時,應(yīng)當給犯罪分子個人及其扶養(yǎng)的家屬保留必要的生活費用。這里的被扶養(yǎng)的家屬(強調(diào)的是由犯罪分子扶養(yǎng)的家屬),既包括未成年的子女,也包括雖已成年但沒有獨立生活能力的人。
C選項說法正確。刑法第264條規(guī)定:“……有下列情形之一的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財產(chǎn):(一)盜竊金融機構(gòu),數(shù)額特別巨大的;(二)盜竊珍貴文物,情節(jié)嚴重的。”其中“并處沒收財產(chǎn)”表達的是必須判處沒收財產(chǎn)的意思。所以,只要法條中規(guī)定了“并處”,無論犯罪人實際上是否具有可供執(zhí)行的財產(chǎn),都應(yīng)當判處相應(yīng)的附加刑,這也是“刑的法定”的當然要求。
D選項說法錯誤。沒收財產(chǎn)之前犯罪分子所負的正當債務(wù),經(jīng)債權(quán)人主動請求,人民法院應(yīng)予償還。如果債權(quán)人沒有主動請求,人民法院沒有義務(wù)主動提出以沒收的財產(chǎn)償還。
答案:C.
【活學(xué)活用】關(guān)于罰金和沒收財產(chǎn),下列說法正確的是
A.法條規(guī)定:“處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。”某法官根據(jù)案件情形,判處犯罪分子2年有期徒刑。
B.沒收財產(chǎn)的對象既包括犯罪分子個人的合法財產(chǎn),也包括違法所得財產(chǎn)。如果沒收全部財產(chǎn)時,根據(jù)案件情形,可以給犯罪分子個人及其扶養(yǎng)的家屬保留必要的生活費用。
C.對同一個犯罪行為,不能既判罰金又判沒收財產(chǎn)。對同一個犯罪人,可以既判罰金又判沒收財產(chǎn)。獨角 獸司 法考試 網(wǎng)
D.承擔民事賠償責任的犯罪分子,同時被判處罰金,其財產(chǎn)不足以全部支付的,或者被判處沒收財產(chǎn)的,應(yīng)當先承擔對被害人的民事賠償責任。其中“承擔民事賠償責任”的范圍包括“沒收財產(chǎn)以前犯罪分子所負的正當債務(wù)”。
答案:CD
四、驅(qū)逐出境
【相關(guān)法條】
第三十五條 對于犯罪的外國人,可以獨立適用或者附加適用驅(qū)逐出境。
【知識要點】
1.“外國人”包括具有外國國籍和無國籍的人。
2.作為附加刑的驅(qū)逐出境,不同于對違反出入境管理法的外國人適用的驅(qū)逐出境。