2013年司考刑法：刑法的空間效力。刑法第六條至第十一條講的是刑法的空間效力。刑法的空間效力所解決的是一國刑法在什么地域、對什么人適用的問題。空間效力的重點和難點是對國內犯和國外犯適用不同的管轄原則。下面是刑法的空間效力的重點知識點，希望考生認真閱讀。

 

    一、刑法空間效力概述

 

    刑法的空間效力，是指刑法對地和對人的效力，它實際上要解決的是刑事管轄權的范圍問題。從各國刑法規定和理論主張來看，主要存在以下幾種原則：

 

    （1）屬地原則，即以地域為標準，凡是在本國領域內犯罪，無論是本國人還是外國人， 都適用本國刑法；反之，在本國領域外犯罪，都不適用本國刑法。這一原則是建立在國家主權原則的基礎上的。

 

    （2）屬人原則，即以犯罪人的國籍為標準，凡是本國人犯罪，都適用本國刑法而不論犯罪是發生在本國領域內還是在本國領域外；反之，外國人犯罪，即是發生在本國領域內，亦不適用本國刑法。這一原則是建立在本國公民應保證對本國法律的忠誠和服從的基礎上的。

 

    （3）保護原則，即以保護本國利益為標準，凡侵害本國國家或國民利益的，不論犯罪人是否本國人，也不論犯罪地在本國領域內還是在本國領域外，都適用本國刑法。保護原則的實質是國家運用刑法手段使本國國家和公民利益免受外來侵害。獨 角獸司 法考 試網

 

    （4）普遍原則，即以保護國際社會的共同利益為標準，凡發生國際條約所規定的侵害國際社會共同利益的犯罪，不論犯罪人是本國人還是外國人，也不論犯罪地是在本國領域內還是本國領域外，都適用本國刑法。

 

    現代世界各國刑法多以屬地原則為主，兼采其他原則。我國刑法也是如此。

 

    二、我國刑法的屬地管轄權

 

    刑法第6 條第1 款規定：“凡在中華人民共和國領域內犯罪的，除法律有特別規定的以外，都適用本法。”這是我國刑法關于刑法空間效力的基本原則。這里的“領域”，是指我國國境以內的全部區域，包括領陸、領水和領空。根據國際條約和慣例，以下兩部分屬于我國領土的延伸，適用我國刑法：（1）我國的船舶或者航空器。這里的船舶或航空器，既可以是民用，也可以是軍用，既可以是在航行途中，也可以是處于停泊狀態，既可以是航行或停泊于我國領域內，也可以是航行或停泊于外國領域內或公海及公海上空。（2）我國駐外使領館內。

 

    所謂“法律有特別規定”，主要是指：（1）刑法第11 條關于“享有外交特權和豁免權的外國人的刑事責任，通過外交途徑解決”的規定。所謂外交特權和豁免權，是指一個國家為保證駐在本國的外交代表機構及其工作人員正常執行職務而給予的一種特殊權利和待遇。（2）刑法第90 條關于“民族自治地方不能全部適用本法規定的，可以由自治區或者省的人民代表大會根據當地民族的政治、經濟、文化的特點和本法規定的基本原則，制定變通或者補充的規定，報請全國人民代表大會常務委員會批準施行”的規定。在理解這一例外規定時，應當注意以下幾點：其一，少數民族地區對刑法效力的限制不同于外交特權和豁免權，它不是完全排斥刑法的適用，而僅僅是其中的一部分，即與少數民族特殊的風俗習慣、宗教文化傳統相關的部分，諸如情節不嚴重的重婚、奸淫幼女、械斗、聚眾擾亂公共場所秩序、毀壞財物等。這種變通或補充規定相對于刑法全文而言，只是一小部分。因此，從總體上看，刑法基本上還是適用于少數民族自治地方的。其二，免于適用刑法的部分必須有明確的法律依據，即由自治區或省的國家權力機關制定變通或者補充規定，并報請全國人大常委會批準。其三，少數民族地區制定的變通或補充規定不能與刑法的基本原則相沖突。（3）現行刑法施行后由國家立法機關制定的特別刑法的規定。現行刑法施行后，國家立法機關仍由必要根據實際需要制定單行刑法、附屬刑法規范，或以修正案的形式對刑法典作修改補充。如果這些特別刑法、刑法修正案的規定與新刑法典的規定發生法條競合或沖突，應按“特別法優于普通法”的原則處理。（4）我國香港特別行政區和澳門特別行政區基本法作出的例外規定。（1）犯罪行為與犯罪結果均發生在我國境內：（2）犯罪行為在我國領域內實施，但犯罪結果發生在國外；（3）犯罪行為實施于國外， 但犯罪結果發生于我國境內。對于上述三種情況，均應適用我國刑法。獨角獸司 法考 試網

 

    三、我國刑法的屬人管轄權

 

    我國公民在我國領域外犯我國刑法規定之罪的，不論按照當地法律是否認為是犯罪，也不論其所犯罪行侵犯的是何國或者何國公民的利益，原則上都適用我國刑法。只是按照我國刑法的規定，該公民所犯之罪法定最高刑為3 年以下有期徒刑的，可以不予追究。所謂“可以不予追究”，是表明不予追究的一種傾向性，并非絕對不追究，而是保留追究的可能性，認為必要時，也可以追究。但如果是我國的國家工作人員和軍人在域外犯罪，則不論其所犯之罪的法定最高刑是否為3 年以下有期徒刑，一律適用我國刑法追究其刑事責任。對于我國刑法在域外的屬人管轄權，刑法第10 條進一步規定，在我國領域外犯罪，依照刑法應當負刑事責任的，即使經過外國審判，仍然可以依照我國刑法處理。這表明我國法律的獨立性和國家主權的不受干預性，外國的審判對我國沒有約束力。但從實際合理與國際合作角度出發，為使被告人免受過重的雙重處罰，該條又規定在外國已經受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。這樣，既維護了國家主權，又從人道主義出發對被告人的具體情況作了實事求是的考慮，體現了原則性與靈活性的統一。 

 

    四、我國刑法的保護管轄權

 

    外國人在我國領域外對我國國家或者公民犯罪，我國刑法有權管轄，以保護我國國家和公民的利益，但有下列限制：（1）外國人所犯之罪必須侵犯我國國家或公民利益。（2）外國人所犯之罪按照我國刑法規定最低刑須為3 年以上有期徒刑（對低于3 年有期徒刑的輕罪則不適用）。（3）外國人所犯之罪按照犯罪地法律也應受刑罰處罰（對按犯罪地的法律不受處罰的則不適用）。

 

    此外，對于外國人在我國領域外侵犯我國國家或者公民利益犯罪的審判與處罰，雖然經過外國審判，仍然可以依照中國刑法追究；但是在外國已經受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。獨角獸 司法 考試網

 

    五、我國刑法的普遍管轄權

 

    普遍管轄權是現代國際社會有效懲治與防范國際犯罪的重要法律措施，凡是我國締結或者參加的國際條約中規定的罪行，不論罪犯是中國人還是外國人，也不論其罪行發生在我國領域內還是領域外，也不論其具體侵犯的是哪一個國家或者公民的利益，只要犯罪分子在我國境內被發現，我國在我國所承擔條約義務的范圍內，如不渡給有關國家，我國就應當行使刑事管轄權，按照我國的刑法對罪犯予以懲處。在我國刑法中，普遍管轄權有其適用范圍和條件的限制，只能是刑法空間效力的輔助性原則。

 

    根據我國刑法的規定，按照普遍管轄原則適用我國刑法，必須具備如下條件：第一， 追訴的犯罪是我國締結或者參加的國際條約所規定的國際犯罪。第二，追訴的犯罪是我國在所承擔條約義務的范圍之內。第三，追訴的犯罪系發生在我國領域之外。如果是發生在我國領域之內，則應依據屬地原則適用我國刑法，二不需要依據普遍管轄原則。第四，犯罪人必須是外國人包括無國籍人。如果犯罪人是我國公民，應當依照屬人原則適用我國刑法，也不需要適用普遍管轄原則。第五，對追訴的犯罪，我國刑法有明文規定。第六，犯罪人是在我國領域內居住或者進入我國領域。因為只有這樣我國才能對犯罪人行使刑事管轄權。否則，就沒有行使普遍管轄權的義務，也沒有依據普遍管轄原則適用我國刑法的可能。