2013年司考刑訴法難點：訴訟參與人。為方便考生的司法考試復(fù)習(xí)，提高復(fù)習(xí)效率，以較短的時間取得更好的復(fù)習(xí)效果，獨角獸司法考試網(wǎng)小編特地總結(jié)了訴訟參與人的內(nèi)容。
訴訟參與人是指當(dāng)事人、法定代理人、訴訟代理人、辯護人、證人、鑒定人和翻譯人員。訴訟參與人又分為當(dāng)事人和其他訴訟參與人兩大類。
當(dāng)事人包括被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人、附帶民事訴訟的原告人和被告人；其他訴訟參與人包括法定代理人、訴訟代理人、辯護人、證人、鑒定人和翻譯人員。
本章常考的知識點（難點）：
一、訴訟參與人
（一）訴訟參與人、當(dāng)事人及其他訴訟參與人的范圍，這里尤其注意的是：在中國，代表國家參與訴訟的專門機關(guān)的工作人員，不屬于訴訟參與人。共7種人。
（二）訴訟參與人共有的訴訟權(quán)利。
1、刑訴法第9條（各民族公民都有用本民族語言文字進行訴訟的權(quán)利。人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)對于不通曉當(dāng)?shù)赝ㄓ玫恼Z言文字的訴訟參與人，應(yīng)當(dāng)為他們翻譯。）
2、刑訴法第14條第2款（訴訟參與人對于審判人員、檢察人員和偵查人員侵犯公民訴訟權(quán)利和人身侮辱的行為，有權(quán)提出控告。）
二、當(dāng)事人
（一）當(dāng)事人的范圍
當(dāng)事人的權(quán)利。對于當(dāng)事人的權(quán)利，記憶的方法是：首先記住各類當(dāng)事人的共有權(quán)利；然后記住各種當(dāng)事人的特有權(quán)利，特有權(quán)利又和當(dāng)事人的特點身份有關(guān)。
（二）當(dāng)事人共有權(quán)利包括：1、用本民族語言文字進行訴訟；2、控告權(quán)；3、申請回避及申請復(fù)議；4、參與法庭審理權(quán)；5、申訴權(quán)；6、申請排除非法方法收集的證據(jù)權(quán)利，但是應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)線索或者證據(jù)（第56條第2款：“當(dāng)事人及其辯護人、訴訟代理人有權(quán)申請人民法院對以非法方法收集的證據(jù)依法予以排除。申請排除以非法方法收集的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)線索或者材料。”）獨 角獸 司法考 試網(wǎng)
（三）特有權(quán)利。
1、被害人，這里的被害人特指公訴案件的被害人
（1）被害人沒有訴權(quán)：起訴、變更訴訟、撤訴、上訴權(quán)。
（2）請求抗訴權(quán)（一審判決）
（3）安全保障權(quán)（第62條2款：“證人、鑒定人、被害人認為因在訴訟中作證，本人或者其近親屬的人身安全面臨危險的，可以向人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)請求予以保護。”）
2、自訴人。
（1）提起自訴權(quán)。
根據(jù)刑訴法第106條規(guī)定，近親屬指“夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹”
（2）自訴人的證明責(zé)任。
3、犯罪嫌疑人、被告人
（1）犯罪嫌疑人、被告人的所有權(quán)利都來源于辯護權(quán)。
（2）自訴案件中，被告人特有的兩項權(quán)利：反訴權(quán)、和解權(quán)。
（3）不得強迫自證其罪權(quán)
4、附帶民事訴訟原告人、被告人。民事訴訟中的權(quán)利都享有，但是只能在附帶民事訴訟中享有。
三、其他訴訟參與人
（一）訴訟參與人的范圍
（二）法定代理人的權(quán)利。
當(dāng)事人的法定代理人直接享有當(dāng)事人的權(quán)利（上訴權(quán)、申請回避權(quán)和在場權(quán)）
（三）訴訟代理人
1、哪些人有權(quán)委托訴訟代理人及委托時間。（第106條第5項：“訴訟代理人”是指公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬、自訴案件的自訴人及其法定代理人委托代為參加訴訟的人和附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人委托代為參加訴訟的人。
2、委托訴訟代理人的時間
《刑訴法》第44條第1款規(guī)定：“公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權(quán)委托訴訟代理人。自訴案件的自訴人及其法定代理人，附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人，有權(quán)隨時委托訴訟代理人。”獨 角獸司 法考 試網(wǎng)
3、檢察院和法院的告知義務(wù)
《刑訴法》第44條第2款規(guī)定：“人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起三日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知被害人及其法定代理人或者其近親屬、附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人。人民法院自受理自訴案件之日起三日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知自訴人及其法定代理人、附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人。”
4、訴訟代理人的權(quán)利：（1）委托授權(quán)；（2）辯護人、訴訟代理人有要求回避及申請復(fù)議權(quán)；（3）申請排除非法方法收集的證據(jù)（刑訴法第56條）
（四）辯護人
1、辯護人的權(quán)利；
2、辯護人的范圍；
3、委托辯護的時間；
4、辯護人的人數(shù)。
2、3、4項和代理相同。
（五）鑒定人。
1、四特征：與本案無利害關(guān)系；公安司法機關(guān)派遣并且可以更換；具有專門知識或者技能；自然人。
2、權(quán)利
（1）一般性權(quán)利有：了解與鑒定有關(guān)的案件情況；提供足夠的鑒定材料；提供必要的條件；收取鑒定費用。
（2）安全保障權(quán)（第62條2款：“證人、鑒定人、被害人認為因在訴訟中作證，本人或者其近親屬的人身安全面臨危險的，可以向人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)請求予以保護。”）
3、義務(wù)
一般義務(wù)有：如實鑒定；知悉的案件情況和隱私應(yīng)當(dāng)保密。
（1）鑒定人故意作虛假鑒定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任；
（2）出庭義務(wù)及不出庭的法律后果（第187條第3款：“公訴人、當(dāng)事人或者辯護人、訴訟代理人對鑒定意見有異議，人民法院認為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為定案的根據(jù)。”
關(guān)于證人，應(yīng)該注意以下問題：
1、刑事訴訟證人的概念
刑事訴訟中的證人，是指憑著感覺通過訴訟外的途徑了解到案件事實的當(dāng)事人以外的人。
2、注意刑訴和民訴的區(qū)別
在刑事訴訟中，證人只能是自然人，只有自然人才有感覺器官，才能感知案件情況。單位不能作證人，因為單位本身沒有感覺和知覺，不能感知案件情況，也無法承擔(dān)作偽證的責(zé)任。但是在民事訴訟中，證人包括單位和個人。獨角獸 司法 考試網(wǎng)
3、對刑事訴訟法第60條第2款規(guī)定的理解
我國《刑事訴訟法》第60條第2款規(guī)定：“生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非，不能正確表達的人，不能作證人。”對該規(guī)定正確理解是：在第一個“不能”前面加上“而且”字樣；也就是說，生理上、精神上有缺陷或者年幼，只有達到不能辨別是非或者不能正確表達的程度，才不能作證人。換句話說，生理上、精神上雖然有缺陷或者年幼，但是還沒有達到不能辨別是非或者不能正確表達的程度，仍然可以作證人。證人的條件還有：（1）了解案件情況（當(dāng)事人除外）；（2）既包括直接了解，又包括間接了解；（3）提供案件情況；（4）必須通過訴訟外途徑
4、證人具有不可替代性
證人對案件事實的感知是其可以證明案件事實的根據(jù)，這種感知具有親歷性，是不可能由他人替代的；并且出庭接受質(zhì)證時必須由其本人回答，也是不可替代的；同時，證人作偽證要由其本人負法律責(zé)任，這也是不能由他人替代的。證人的不可替代性，必然得出證人作證優(yōu)先規(guī)則。當(dāng)證人的身份與其他訴訟主體的身份發(fā)生沖突時，只能優(yōu)先作為證人，而不能既做證人，又兼有其他訴訟主體的身份。因此，當(dāng)公安司法機關(guān)的工作人員或者其他法律工作者通過訴訟外的途徑了解案件情況時，應(yīng)該優(yōu)先作為證人，而不能作為公安司法機關(guān)的工作人員或者法律工作者參與案件的偵查、起訴、審判或者其他法律工作。
5、關(guān)于證人是否需要回避問題
無論證人與案件當(dāng)事人有無利害關(guān)系，都不需要回避，因為證人具有不可替代性。只不過，與本案有利害關(guān)系的證人證言比與本案無利害關(guān)系的證人證言一般來說證明力相對弱一些。
6、證人以出庭為原則，以不出庭為例外
7、掌握證人的權(quán)利和義務(wù)
證人的義務(wù)
（1）出庭義務(wù)
出庭義務(wù)——可以強制到庭（但是被告人的配偶、父母、子女除外。）——予以訓(xùn)誡、處以十日以下的拘留（院長批準(zhǔn)，不服的可以向上一級人民法院申請復(fù)議。復(fù)議期間不停止執(zhí)行。）
證人的權(quán)利：
（1）本人及其近親屬的安全保障權(quán)
（2）特殊案件中的特殊保護措施
《刑事訴訟法》第62條規(guī)定，對于危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、毒品犯罪等案件，證人、鑒定人、被害人因在訴訟中作證，本人或者其近親屬的人身安全面臨危險的，人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)采取以下一項或者多項保護措施：①不公開真實姓名、住址和工作單位等個人信息；②采取不暴露外貌、真實聲音等出庭作證措施；③禁止特定的人員接觸證人、鑒定人、被害人及其近親屬；④對人身和住宅采取專門性保護措施；⑤其他必要的保護措施。獨 角獸司 法考試 網(wǎng)
（3）請求保護權(quán)
證人、鑒定人、被害人認為因在訴訟中作證，本人或者其近親屬的人身安全面臨危險的，可以向人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)請求予以保護。
（4）物證補助權(quán)
證人因履行作證義務(wù)而支出的交通、住宿、就餐等費用，應(yīng)當(dāng)給予補助。證人作證的補助列入司法機關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)費，由同級政府財政予以保障。
有工作單位的證人作證，所在單位不得克扣或者變相克扣其工資、獎金及其他福利待遇。
「例1」（2011-2-22）關(guān)于法定代理人對法院一審判決、裁定的上訴權(quán)，下列哪一說法是錯誤的？ 答案：ABD
A.自訴人高某的法定代理人有獨立上訴權(quán)
B.被告人李某的法定代理人有獨立上訴權(quán)
C.被害人方某的法定代理人有獨立上訴權(quán)
D.附帶民事訴訟當(dāng)事人吳某的法定代理人對附帶民事部分有獨立上訴權(quán)
「例2」（2006-2-69）關(guān)于證人與鑒定人的共同特征，下列哪些選項是正確的？ 答案：AD
A.是當(dāng)事人以外的人
B.與案件或案件當(dāng)事人沒有利害關(guān)系
C.具有不可替代性
D.有義務(wù)出席法庭接受控辯雙方詢問
