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2013年司法考試重點復習:行政法總論

 【行政】

 
行政法意義上的行政是指公共行政,我國行政法支配的公共行政主要是國家行政,國家行政是指國家行政機關行使國家行政職權實現國家行政職能的活動。這種活動的主要特征是:第一具有國家職權性可以使用國家強制力實現它的意志;第二、具有執行性,即行政機關對我國國家權力機關各級人民代表大會的從屬性。第三具有公共性;第四具有積極性直接性。積極性特征是指行政職權的行使,可以不以他人的請求為條件主動地采取為實現其職能所需要的行政措施,這于國家審判機關的“不告不理”相區別;直接性特征是指國家行政機關可以直接具體地規定特定人的權利義務與國家權力機關主要為不特定人制定行為規則的活動區別。
 
形式行政是指以行政機關作為劃分行政的根據只要是行政機關從事的職能活動都可以被認為是行政活動,無論他們是制定規則的處理具體事項的還是裁決爭議的活動。實質行政是指以國家機關的活動功能作為劃分行政的根據制定規則和裁決爭議案件以外的執行性活動都被認為是行政活動無論他們是由什么國家機構實施的活動。我國行政法意義上的行政主要是指形式行政。行政機關的職權活動屬于行政法意義上的行政。
 
【行政法】
 
行政法是調整由于國家行政管理發生的行政關系的法律規范的總和。
 
調整對象是行政關系;調整方式就是賦予行政關系以法律權利義務的性質使行政機關履行行政職能的過程成為依據法律設立變更和消滅行政法權利義務的過程這是行政法調整方式區別于行政政策調整方式的基本標志;調整功能是指行政法調整行政關系的整體作用。
 
行政法的分類:首先可以分為一般行政法和部門行政法,或者稱為行政法的總則和分則、總則是行政法的普遍原則和共同規則,適用于全部或者多數行政領域行政法分則是只適用于特定行政領域的規則。總則相對穩定,部門行政法的分類相應地經常變動。我國司法部執掌的行政事務稱為司法行政。根據權利義務的性質,還可以分為行政實體法和行政程序法。
 
【行政法與其他部門法的關系】
 
行政法律規范的特征:缺乏統一完備的實體法法典;行政職權職責的統一性;行政法律規范立改廢的經常性。
 
與憲法的關系是根本法與部門法之間的從屬關系,憲法是建立和發汗行政法的根據和基礎,但是他們之間又有密切的關系,國家行政機關活動的基本原則和基本制度,需要直接由憲法和憲法性法律規定,這主要是從建立國家民主制度著眼的。
 
與民法的關系:表現在調整對象方面,民法調整財產關系和人身關系,并且以主體的平等性作為特征,行政法調整的行政關系包括但是不限于財產關系和人身關系,并且以命令服從作為其主要特征。其次表現為行政法對民法事實的保障作用。
 
與刑法的關系:首先表現為刑法對行政法秩序的保護;其次,刑罰與行政處罰都是國家保護公民利益的手段他們之間需要相互銜接和協調。
 
【成文法在行政法法律淵源中的地位】
 
原則上成文法是我國行政法的主要法律淵源不成文法的法律解釋也是我國行政法的法律淵源。但是行政機關的行政慣例、法院的司法裁判以及學者的理論學說不能成為我國行政機關活動的法律依據也不能成為評價行政活動合法性的準則。根據法律文件的制定機關和等級效力可以表述為:憲法;法律、行政法規、地方性法規、民族自治條例和單行條例,行政規章分為國務院規章和地方政府的規章。國際條約和協定(是否可以直接作為國內行政法的淵源,需要根據實際內容進行確定,WTO關于我國行政機關和其他有關機構權利義務的規定,應當轉化為中國的國內法,才能作為行政法的法律淵源予以適用)。
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