意思表示的要素（★★）

 

    在司法考試中，意思表示的理論采用傳統理論。意思表示的要素有二：第一，內心意思；第二，表示行為。內心意思的要素有三：①行為意思（控制自己行為的意思）、②表示意思（明了自己行為法律意義的意思）、③效果意思（行為追求的法律效果的內容）。表示行為的方式有三：①明示、②推定方式（以行為表明內心意思）、③沉默方式（在法律明確規定或者當事人事先約定時，通過沉默表明內心意思）。

 

    1．缺乏行為意思，就不存在意思表示

 

    【例1】甲、乙出差時同居一室，甲夢話曰：“乙，把我戴的這塊手表贈送給你”，乙聞言后答曰：“我要了，多謝姐姐！”甲、乙間的贈與合同不成立。因為，甲在說夢話，欠缺行為意思，甲的話不構成要約，乙沒有承諾的資格。

 

    【例2】局長甲對下屬乙說：“這塊手表我戴了10年了，質量非常好，現我手頭緊，3萬元賣給你，如何？”乙不情愿，但乙患有一種疾病，內心煎熬時會不由自主地做連續點頭狀。甲見乙連續點頭，高興離去。甲、乙間的買賣合同不成立。因為，甲的點頭不受自己意志控制，無行為意思，不能認定為推定的意思表示（承諾）。獨角 獸司法考 試網

 

    2．缺乏表示意思，能否成立意思表示，學理上有爭議。司法考試采用老理論：若表示欠缺表示意思，不存在意思表示。

 

    【例3】甲、乙在乙家中彩排。按照劇本，甲對乙說：“你欠我的幾萬塊錢，就算我送你了。”乙對答：“哦！你真好！”甲、乙又按照劇本發誓：“拉鉤，上吊，一百年，不許要。”事實上，乙真的欠甲10萬元。由于甲在彩排中對乙說的話欠缺表示意思，無意思表示存在，不構成贈與的要約（或者免除債務的意思表示）。故乙欠甲的10萬元債務并未消滅。

 

    【例4】甲、乙參加化妝舞會，不時有乙的粉絲找乙簽名。甲也遞給乙一張紙，示意乙在上面簽字，乙以為甲索要簽名，就在甲指定的地方簽名。半月后，乙方知，甲在紙上撰文曰：“甲、乙約定，甲將自己的某別墅以500萬元的價格出賣給乙”。問：乙是否負有向甲支付500萬元的義務？①乙簽字時無表示意思，乙的簽字不能認定為意思表示，不是承諾。②甲、乙間買賣合同未成立，乙無付款義務。

 

    【例5】特里爾葡萄酒拍賣案：甲初次到特里爾，晚上到一酒吧打發時間。不料，甲發現10年未見的老朋友乙出現在酒吧門口，就站起來舉手跟乙打招呼。碰巧，有人正在酒吧拍賣幾桶葡萄酒，按照交易習慣，舉手視為發出應買的要約。因除甲外，無其他人舉手，拍賣者就將幾桶葡萄酒拍定給了甲。此例中：甲舉手是打招呼，不具有表示意思，不能視為發出了買賣的要約，故甲與拍賣者之間的葡萄酒買賣合同并未成立。獨 角 獸司 法考試網

 

    【真題研習】教授甲舉辦學術講座時，在禮堂外的張貼欄中公告其一部新著的書名及價格，告知有意購買者在門口的簽字簿上簽名。學生乙未留意該公告，以為簽字簿是為簽到而設，遂在上面簽名。對乙的行為應如何認定？（05年•卷三•1題）

 

　   A.乙的行為可推定為購買甲新著的意思表示

 

　   B.乙的行為構成重大誤解，在此基礎上成立的買賣合同可撤銷

 

　   C.甲的行為屬于要約，乙的行為屬于附條件承諾，二者之間成立買賣合同，但需乙最后確認

 

 　  D.乙的行為并非意思表示，在甲乙之間并未成立買賣合同

 

     【答案】D