欠缺效果意思，能否成立意思表示，學理上也有爭議。司法考試仍采用老理論：若表示欠缺效果意思，不存在意思表示。

 

    【例6】甲給乙發短信：“妹妹，我送你一個好東東。”乙立即回短信：“姐姐，我要了，謝謝你！”若“好東東”在甲、乙之間并非特有所指，甲發給乙的短信缺乏效果意思，不構成贈與的要約，甲、乙間不成立贈與合同。

 

    【例7】甲想把自己的Iphone 5 以6000元的價格出賣給乙，就給乙發短信：“我把那部Iphone 5手機賣給你，600元”。（甲的短信發錯了，少寫一個零。）須注意：①甲發給乙的短信具有效果意思（以600元的價格出賣手機），所以，甲、乙間的買賣合同成立。②甲對效果意思發生錯誤，且符合重大誤解的構成要件，甲可撤銷該買賣合同。

 

     表示行為（意思的載體）分兩類三種：①明示。即以語言、文字或當事人了解其意義的符號直接作出表示意思。②默示。即以明示以外的其他方式，間接作出意思表示。默示分為兩種：（a）推定。即從行為人作出的特定積極行為推知其意思表示內容。（b）沉默。即從行為人的單純沉默（消極不作為）中推知其意思表示內容。須注意：根據《民通意見》第66條的規定，不作為的默示，只有在法律有規定或者當事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。獨角 獸司法 考試 網

 

    【例9】（根據2011－3－90改寫）丁公司（酒店）員工方某駕駛單位汽車接送酒店客人時，為躲避一輛逆行摩托車，將行人趙某撞傷。方某自行決定以丁公司名義將該車放在戊公司維修，汽車修好后，方某將車取走交丁公司投入運營。戊公司要求丁公司支付維修費，否則對汽車行使留置權，丁公司回函請寬限一周。關于汽車維修合同，下列表述正確的是：

 

　　  A．方某構成無因管理                                B．方某構成無權代理

 

　  　C．方某構成無權處分                              　D．方某構成表見代理

 

    【答案】AB

 

    【例10】甲將房屋出租給乙，乙擅自將房屋出租給丙。甲很快知悉此事，但一直沒有表示異議，9個月后，甲通知乙解除租賃合同，理由是乙非法轉租。此例中：①《合同法》第224條第二款規定：“承租人未經出租人同意轉租的，出租人可以解除合同。”據此，乙非法轉租，甲享有法定解除權。②《城鎮房屋租賃合同解釋》第16條第一款規定：“出租人知道或者應當知道承租人轉租，但在六個月內未提出異議，其以承租人未經同意為由請求解除合同或者認定轉租合同無效的，人民法院不予支持。”據此，甲自知道乙非法轉租后六個月未表示異議的，甲的沉默被視為同意轉租的意思表示，乙的非法轉租轉化為合法轉租。③甲的法定解除權消滅，甲無權以轉租為由解除合同。

 

    【例11】甲對乙說：“把我的A房屋賣給你，500萬元”。乙拿不定主意，雙方約定，乙考慮10天，10天內乙未作表示的，視為同意。15天過去了，乙未作任何表示。甲、乙間的買賣合同成立。因為甲、乙約定乙的沉默視為同意。

 

    【例12】甲給乙寫信說：“把我的A房屋賣給你，500萬元。你考慮10天，10天后未作表示的，視為同意”。15天過去了，乙未作任何表示。甲、乙間的買賣合同不成立。因為，沉默作為意思表示的方式僅限于法律明確規定和當事人的事先約定的情形。獨角 獸司 法 考試網

 

    【真題研習】下列哪些情形構成意思表示？ （07年•卷三•51題）

 

 　　A．甲對乙說：我兒子如果考上重點大學，我一定請你喝酒 

 

 　　B．潘某在尋物啟示中稱，愿向送還失物者付酬金500元 

 

 　　C．孫某臨終前在日記中寫道：若離人世，愿將個人藏書贈與好友汪某 

 

 　　D．何某向一臺自動售貨機投幣購買飲料 

 

    【答案】BCD

 

    【解析】C選項，孫某寫了一封遺書。遺書并不當然構成遺囑。《繼承法意見》第40條規定：“公民在遺書中涉及死后個人財產處分的內容，確為死者真實意思表示，有本人簽名并注明了年、月、日，又無相反證據的，可按自書遺囑對待。”該遺書可作為自書遺囑對待，故C選項正確。