表見代理（★★★）

 

   （一）表見代理的概念

 

    表見代理，指代理人雖無代理權，但因本人的過失而使相對人足以相信代理人已獲授權并因此與代理人為法律行為，從而使該無權代理發生與有權代理相同法律效果的的無權代理。

 

    表見代理屬于無權代理，但與狹義的無權代理具有兩點不同：①在狹義無權代理，純因代理人之過錯，本人并無過失；而在表見代理，因本人的過失，使第三人善意相信無權代理人具有代理權。②在狹義無權代理，除相對人行使撤銷權需要為善意以外，相對人主觀上善意與否均非所問；而在表見代理，相對人主觀上必須為善意且無過失，否則不生表見代理之效果。

 

   （二）表見代理的構成要件

 

    1．代理人為代理行為時，沒有代理權。

 

    2．具有使相對人合理相信行為人具有代理權的事實和理由（權利外觀）。在下列情形，應當認定行為人具有代理權之權利外觀：①無權代理人人持有本人的介紹信、蓋有本人公章的空白合同書；無權代理人持有本人的印章；無權代理人持有本人準備授予代理權的通知、公告或聲明。②代理權終止后，本人未收回授權證明，無權代理人繼續持有失效的代理證書或者授權委托書為法律行為，如果這些代理證書中沒有明確的代理期限和內容，可以認為相對人有理由相信其具有代理權（但如果證書中對代理權的期限和內容具有明確限定，第三人沒有仔細閱讀，則不能認為具有權利外觀）；③無權代理人與本人具有夫妻關系、父母子女關系、合伙關系、雇用關系，在特定情形下亦可認定代理權外觀的存在。獨角獸 司法 考試 網

 

    3．相對人主觀上是善意且無過失。所謂善意，指相對人在與行為人“從事交易時”不知道行為人無代理權。所謂無過失，指相對人不知行為人無代理權并非因為疏忽大意或懈怠。下列情形，即使形成了權利外觀，相對人對行為人是否具有代理權負有審核義務（特別是在相對人履行審核義務的成本較低的情況下，如可以通過打電話、派人前往同城的本人處核實時。），如果未盡審核義務，則不能構成表見代理：①合同標的額巨大；②相對人此前從未與行為人訂立過合同，對行為人的個人情況毫不知情；③相對人需要交付較大數額的定金或者預付款。

 

    4．須本人的行為與權利外觀的形成具有牽連性。①一方面，如果本人的行為足以使相對人相信行為人有代理權，則具有牽連性。例如：本人曾公開表明或者以通知的方式告知相對人將委托行為人為其代理人，但實際上并未授權，亦沒有采取措施使相對人知悉。②另一方面，如果權利外觀的形成與本人毫無關系，甚至是本人雖盡最大努力也難以防范的，則不能認定為構成表見代理。例如：（a）行為人私刻本人的公章、偽造本人的介紹信、合同書、授權委托書，并以此與相對人簽訂合同。（b）在本人的印章、合同書、介紹信等文件被盜后，本人已經在指定的報刊上以合理的方式作了公告，但行為人仍然以這些證明或文件與相對人訂約。（c）行為人憑空捏造了一個單位，偽造該單位的企業名稱并私刻該企業的公章與相對人訂約，而事實上又真的存在這樣一個企業。

 

   （三）表見代理的法律效果

 

    1．對本人的效力。表見代理發生與有權代理同樣的法律效果，相對人有權主張表見代理人所從事法律行為的效果直接歸屬于本人。本人因承受表見代理的法律后果受有損失的，有權向無權代理人主張損害賠償。《合同法解釋（二）》第13條規定：“被代理人依照合同法第四十九條的規定承擔有效代理行為所產生的責任后，可以向無權代理人追償因代理行為而遭受的損失”。

 

    2．對相對人的效力。相對人享有選擇權，相對人既可以主張有權代理的效果，亦可行使撤銷權，撤銷與本人之間合同。如果相對人行使撤銷權，只能請求無權代理人承擔締約過失責任。相對人須在合理期限內行使撤銷權，合理期限經過，撤銷權消滅。獨角 獸司法 考 試網

 

   【真題研習】甲公司業務經理乙長期在丙餐廳簽單招待客戶，餐費由公司按月結清。后乙因故辭職，月底餐廳前去結帳時，甲公司認為，乙當月的幾次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所簽單的餐費。下列哪一選項是正確的？ （07年•卷三•3題）

 

　　A．甲公司應當付款                      B．甲公司應當付款，乙承擔連帶責任 

 

　　C．甲公司有權拒絕付款                  D．甲公司應當承擔補充責任 

 

    【答案】A