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司法考試民法復習:預告登記

    預告登記

 
    預告登記,指為了保全以將來發(fā)生不動產(chǎn)物權變動為內容的債權請求權,而以該債權請求權為對象的登記。(1)預告登記的種類:實踐中,預告登記主要包括:①商品房預售登記。②在建工程抵押的預告登記。③抵押權順位的預告登記。(2)預告登記的效力:①辦理了買賣(贈與)合同預告登記后,未經(jīng)預告登記權利人的同意,處分該不動產(chǎn)的,不發(fā)生物權效力(但不影響合同的效力)。②預告登記在下列兩種情形下自動失效,即使沒有涂銷預告登記,預告登記亦不再具有前述效力:(a)債權消滅。(b)自能夠進行不動產(chǎn)登記之日起3個月內未申請本登記。
 
    【例28】房地產(chǎn)開發(fā)商甲與乙簽訂房屋買賣合同后,按照約定辦理了預告登記。房屋建成后(此時房屋所有權仍屬于甲),甲擅將該套房屋出售給丙,并托關系給丙辦理了過戶登記。①此例彰顯預告登記之保障將來實現(xiàn)不動產(chǎn)物權的作用。②甲的處分不能發(fā)生物權效力,丙不能取得房屋所有權(注意:若不托關系是不可能辦理過戶登記的)。③乙有權請求甲涂銷丙之登記,并給自己辦理過戶登記。④甲、丙合同有效,丙可對甲主張違約責任。
 
    【例29】房地產(chǎn)開發(fā)商甲以在建房屋為乙設立抵押,并辦理了抵押預告登記。房屋建好后,甲又以該房屋為丙設立抵押權,并于2009年4月1日辦理了抵押登記。乙亦在可以辦理抵押本登記之日起3個月內辦理了抵押登記,登記日期為2009年4月20日。①此例彰顯預告登記之順位保障作用。②乙的抵押權登記在后,但由于預告登記在前,故乙的抵押權優(yōu)先于丙的抵押權。③要正確理解《物權法》第20條“預告登記后,未經(jīng)預告登記的權利人同意,處分該不動產(chǎn)的,不發(fā)生物權效力”的意思。其含義是:(a)若辦理了買賣(贈與)合同的預告登記,未經(jīng)預告登記權利人的同意,出賣、贈與、抵押該不動產(chǎn)的,不發(fā)生物權效力。(b)若辦理了抵押合同的預告登記,未經(jīng)預告登記權利人的同意,抵押該不動產(chǎn)的,仍可發(fā)生抵押權設立的效果,只是順位靠后。獨 角獸 司法考 試網(wǎng)
 
    【例30】房地產(chǎn)開發(fā)商甲與乙簽訂房屋買賣合同后,按照約定辦理了預告登記。房屋建成后,在給乙辦理過戶登記前,甲宣告破產(chǎn)。①此例彰顯預告登記之破產(chǎn)保護作用。②多虧預告登記襄助,該房屋不屬于甲的破產(chǎn)財產(chǎn),乙仍有權請求破產(chǎn)清算人給自己辦理過戶登記。
 
    【真題研習】甲公司開發(fā)寫字樓一幢,于2008年5月5日將其中一層賣給乙公司,約定半年后交房,乙公司于2008年5月6日申請辦理了預告登記。2008年6月2日甲公司因資金周轉困難,在乙公司不知情的情況下,以該層樓向銀行抵押借款并登記。現(xiàn)因甲公司不能清償欠款,銀行要求實現(xiàn)抵押權。下列哪一判斷是正確的?(09年•卷三•8題)
 
   A.抵押合同有效,抵押權設立          B.抵押合同無效,但抵押權設立 
 
   C.抵押合同有效,但抵押權不設立     D.抵押合同無效,抵押權不設立 
 
    【答案】C
 
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