保證合同（★★）

    1．概念。保證合同，指保證人與債權人約定在債務人不履行債務時，由保證人按照約定履行債務或者承擔責任的協議。保證合同的特點：①保證合同雙方是債權人與保證人。②保證人為債務人以外的第三人。③保證人以其一般責任財產為債權人提供擔保。故：與擔保物權不同，債權人對保證人的財產不享有優先受償權。④保證合同為從合同，具有從屬性。⑤保證合同是有名、單務、無償、要式、諾成合同。

 

    2．保證合同成立方式有四：①書面保證合同。②主合同定有保證條款，保證人在主合同上簽字或蓋章的。③主合同雖無保證條款，保證人在主合同上以保證人身份簽字或蓋章的（所謂以保證人身份簽名，就是：“保證人：某某某”It reads 保證人－冒號－某某某）。④第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的。（參見《擔保法》第13條；《擔保法解釋》第22條）

 

    須注意：根據《民通意見》第108條，公民間的口頭保證，有兩個以上無利害關系人證明的，也視為保證合同成立，法律另有規定的除外（司法考試一般不會涉及）。

 

    還須注意：債務人位于保證合同之外，債務人與保證人之間的法律關系可能為委托合同、贈與合同、無因管理、不當得利等，但均為保證合同之外的法律關系，債務人不是保證合同的當事人。

 

   【真題研習】甲向乙借款5萬元，乙要求甲提供擔保，甲分別找到友人丙、丁、戊、己，他們各自作出以下表示，其中哪些構成保證？ （08年•卷三•53題）

 

　　A．丙在甲向乙出具的借據上簽署“保證人丙” 

　　B．丁向乙出具字據稱“如甲到期不向乙還款，本人愿代還3萬元” 

　　C．戊向乙出具字據稱“如甲到期不向乙還款，由本人負責” 

　　D．己向乙出具字據稱“如甲到期不向乙還款，由本人以某處私房抵債” 

    【答案】ABC

   

   【真題研習】甲乙雙方擬訂的借款合同約定：甲向乙借款11萬元，借款期限為1年。乙在簽字之前，要求甲為借款合同提供擔保。丙應甲要求同意擔保，并在借款合同保證人一欄簽字，保證期間為1年。甲將有擔保簽字的借款合同交給乙。乙要求從11萬元中預先扣除1萬元利息，同時將借款期限和保證期間均延長為2年。甲應允，雙方簽字，乙依約將10萬元交付給甲。下列哪一表述是正確的？（11年•卷三•11題）

　　A．丙的保證期間為1年　　                     B．丙無須承擔保證責任

　　C．丙應承擔連帶保證責任　　                  D．丙應對10萬元本息承擔保證責任

    【答案】B