合同權(quán)利義務(wù)的約定承受與法定承受（★★★）
《合同法》

    第八十八條  當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。

    第九十條  當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

    1．合同權(quán)利義務(wù)的約定承受（《合同法》第88條）。指合同當(dāng)事人一方將自己的合同權(quán)利與義務(wù)一并移轉(zhuǎn)給第三人。（1）合同權(quán)利義務(wù)約定承受的要件有三：①須有合法有效的雙務(wù)合同存在。②合同當(dāng)事人一方與第三人達成合同承受的協(xié)議。③經(jīng)合同對方當(dāng)事人同意（因為移轉(zhuǎn)的有債務(wù)）。（2）約定承受的效力：①第三人（承受人）取得讓與人所享有的合同權(quán)利及所負擔(dān)的合同義務(wù)。②讓與人退出合同關(guān)系。③從權(quán)利、從債務(wù)隨同移轉(zhuǎn)，但專屬于讓與人的除外。

    一個重要的例外：《關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第11條構(gòu)成《合同法》第88條的例外。在旅游行程開始前的合理期限內(nèi)，旅游者將其在旅游合同中的權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓給第三人的，無須經(jīng)合同對方當(dāng)事人的同意。這是例外！

    《關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第11條規(guī)定：“除合同性質(zhì)不宜轉(zhuǎn)讓或者合同另有約定之外，在旅游行程開始前的合理期限內(nèi)，旅游者將其在旅游合同中的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，請求確認轉(zhuǎn)讓和效力的，人民法院應(yīng)予支持。因前款所述原因，旅游經(jīng)營者請求旅游者、第三人給付增加的費用或者旅游者請求旅游經(jīng)營者退還減少的費用的，人民法院應(yīng)予支持。”

    注意：不要記反了。如果旅游經(jīng)營者欲將其合同權(quán)利與義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓給第三人，則須經(jīng)過旅游者的同意。《關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第10條規(guī)定：“旅游經(jīng)營者將旅游業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給其他旅游經(jīng)營者，旅游者不同意轉(zhuǎn)讓，請求解除旅游合同、追究旅游經(jīng)營者違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。旅游經(jīng)營者擅自將其旅游業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給其他旅游經(jīng)營者，旅游者在旅游過程中遭受損害，請求與其簽訂旅游合同的旅游經(jīng)營者和實際提供旅游服務(wù)的旅游經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。”此時，好比是實際提供旅游服務(wù)的旅游經(jīng)營者加入債的關(guān)系，與原旅游服務(wù)經(jīng)營者構(gòu)成“并存的債務(wù)承擔(dān)”。好比是，而非真的是！

    2．合同權(quán)利義務(wù)的法定承受。法定承受，指無須對方當(dāng)事人同意，在法定情形下，合同一方當(dāng)事人享有的權(quán)利與負擔(dān)合同義務(wù)，由第三人概括承受的制度。注意：法定承受的主要特點是，無須經(jīng)對方當(dāng)事人的同意。這與約定承受不同。合同權(quán)利義務(wù)的法定承受包括兩種：①概括繼承；②企業(yè)合并、分立時的合同承受。獨角 獸司法 考試網(wǎng)

    （1）概括繼承。雙務(wù)合同一方當(dāng)事人死亡時，其繼承人未放棄繼承的，其享有的合同權(quán)利與負擔(dān)的合同債務(wù)，由其繼承人承受。但繼承人清償其債務(wù)以繼承的遺產(chǎn)的價值為限（《繼承法》第33條）。再次強調(diào)：無需經(jīng)合同對方當(dāng)事人同意。

    （2）企業(yè)合并、分立時的合同承受。①當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。②當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)（《合同法》第90條）。再次強調(diào)：無需經(jīng)合同對方當(dāng)事人同意。

    【真題研習(xí)】甲公司分立為乙丙兩公司，約定由乙公司承擔(dān)甲公司全部債務(wù)的清償責(zé)任，丙公司繼受甲公司全部債權(quán)。關(guān)于該協(xié)議的效力，下列哪一選項是正確的？ （09年•卷三•3題）

　　A．該協(xié)議僅對乙丙兩公司具有約束力，對甲公司的債權(quán)人并非當(dāng)然有效
　　B．該協(xié)議無效，應(yīng)當(dāng)由乙丙兩公司對甲公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任
　　C．該協(xié)議有效，甲公司的債權(quán)人只能請求乙公司對甲公司的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任
　　D．該協(xié)議效力待定，應(yīng)當(dāng)由甲公司的債權(quán)人選擇分立后的公司清償債務(wù)
    【答案】A