合同主要條款與合同的成立（★★）

 

    《合同法解釋（二）》

 

    第一條  當(dāng)事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當(dāng)事人的名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

 

    對合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。

 

    前面談到，承諾生效時合同成立。當(dāng)事人約定或者法律規(guī)定采用書面形式訂立合同的，自最后一方在合同書上簽字、蓋章或者摁手印時合同成立。當(dāng)事人約定簽訂確認(rèn)書的，自最后一方在確認(rèn)書上簽字、蓋章或者摁手印是合同成立。這是關(guān)于合同成立的過程性描述。

 

    關(guān)于合同成立的標(biāo)準(zhǔn)，還有一種本質(zhì)性描述。即：合同自雙方當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成一致時成立。問題是，什么是合同的主要條款？恰恰是規(guī)范這個問題的法律又發(fā)生了變化。

 

    在司法考試中，一般只會涉及到買賣合同的主要條款。根據(jù)《合同法解釋（二）》第1條的規(guī)定：①買賣合同的當(dāng)事人可以約定買賣合同的主要條款（想怎么約定就怎么約定！）②若當(dāng)事人沒有約定買賣合同的主要條款或者要約人未確定買賣合同的主要條款，則買賣合同的主要條款只有標(biāo)的和數(shù)量，價款就不是買賣合同的主要條款。買賣雙方就標(biāo)的與數(shù)量達(dá)成一致，即可認(rèn)定買賣合同成立，價款條款依照《合同法》第61、62、125條規(guī)定的漏洞補(bǔ)充規(guī)則予以填補(bǔ)（見【例12】）。獨(dú)角獸 司法 考 試網(wǎng)

 

   【例12】甲、乙于2008年12月1日達(dá)成口頭約定，甲向乙出售綠豆10萬斤，交付日期為2009年10月1日，價格雙方另行協(xié)商確定。現(xiàn)交付日期已到，甲、乙依然未能就價格達(dá)成一致意見。下列表述正確的有哪些？【答案】BC

 

    A. 甲、乙之間的合同已成立，但尚未生效

 

    B. 甲、乙之間的合同已成立，且已生效

 

    C. 乙應(yīng)當(dāng)依照2008年12月1日甲方所在地的市場價格支付價款

 

    D. 乙應(yīng)當(dāng)依照2009年10月1日乙方所在地的市場價格支付價款