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2013年司法考試刑法解析:正當防衛的條件
   時間條件
   正當防衛是為制止不法侵害而采取的反擊行為,必須面臨著正在進行的不法侵害才可以。所謂不法侵害正在進行,是指侵害處于實行階段,這個階段可以表述為不法侵害已經開始尚未結束。
   1.開始時間。這里的關鍵問題是如何正確地認定不法侵害行為的著手。應根據當時的主觀和客觀因素,進行全面分析,而不能苛求防衛人。在個別情況下,不法侵害雖然還沒有進入實行階段,但其實施卻已迫近,侵害在即,形勢十分緊迫,此時不實行正當防衛不足以保護國家、公共利益和其他合法權益。在這種情況下,應當賦予防衛人正當防衛的權利。
   2.結束時間。在不法侵害行為終止后,正當防衛的前提條件已經不復存在,因此,不可能再發生防衛的問題。不法侵害的終止應以不法侵害的危險是否已經排除為其客觀標準。在以下三種情況下,應當認為不法侵害已經終止,不得再實行正當防衛:
   (1)不法行為已經結束;
   (2)不法侵害行為已經自動中止; 
   (3)不法侵害人已經被制服或者已經喪失侵害能力。獨角獸 司 法考試 網
   提示注意⑴凡是違反正當防衛時間條件的就是防衛不適時,包括:①事前防衛,即在不法侵害尚未發生的時候采取所謂的防衛行為。②事后防衛,即不法侵害終止以后,對不法侵害人的所謂防衛。
   ⑵在財產性違法犯罪情況下,行為雖然已經既遂,但在現場還來得及挽回損失的,應當認為不法侵害尚未結束,可以實行正當防衛。
 
   限度條件
   正當防衛行為不能超過必要的限度,此即限度條件。正當防衛的限度條件是其與防衛過當相區分的一個法律界限。這里的必要限度,應綜合考量以下三個方面的因素:
   1.不法侵害的強度。即不法侵害行為的性質、行為對客體已經造成的損害結果的輕重以及造成這種損害結果的手段、工具和打擊部位等因素的統一。如果大于不法侵害的防衛強度不是為制止不法侵害所必須,則是超過了正當防衛的必要限度。
   2.不法侵害的緩急。即不法侵害的緊迫性,是指不法侵害所形成的對國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產等合法權利的危險程度。不法侵害的緩急對于認定防衛強度具有重要意義,特別是在防衛強度大于侵害強度的情況下,考察該大于不法侵害的防衛強度是否為制止不法侵害所必需,更應以不法侵害的緩急等因素為標準。獨 角獸司法 考 試網
   3.不法侵害的權益。即正當防衛所保護的權益。根據不法侵害的權益在確定是否超過必要限度中的作用,為保護重大的權益而將不法侵害人殺死,可以認為是為制止不法侵害所必需因而沒有超過正當防衛的必要限度。而為了保護輕微的權益,即使是非此不能保護,造成了不法侵害人的重大傷亡,也應當認為是超過了正當防衛的必要限度。
   提示注意 :正當防衛明顯超過必要的限度而造成重大損害的,即為防衛過當。防衛過當不應負刑事責任。在我國刑法中,防衛過當并不是一個獨立的罪名。因此,在司法實踐中,對于防衛過當應當根據行為人的主觀罪過與客觀后果,援引相應的刑法分則條文定罪。對于防衛過當的,應當減輕或者免除處罰。
 
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