【例 1】刑法第 20 條第 3 款規(guī)定："對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。"關(guān)于刑法對(duì)特殊正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定，下列哪些理解是錯(cuò)誤的？ （2005年試卷二第 59 題）
A．對(duì)于正在進(jìn)行殺人等嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，沒有造成不法侵害人傷亡的，不能稱為正當(dāng)防衛(wèi)
B．"其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪"的表述，不僅說明其前面列舉的搶劫、強(qiáng)奸、綁架必須達(dá)到嚴(yán)重危及人身安全的程度，而且說明只要列舉之外的暴力犯罪達(dá)到嚴(yán)重危及人身安全的程度，也應(yīng)適用特殊正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定
C．由于特殊正當(dāng)防衛(wèi)針對(duì)的是嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，而這種犯罪一旦著手實(shí)行便會(huì)造成嚴(yán)重后果，所以，應(yīng)當(dāng)允許防衛(wèi)時(shí)間適當(dāng)提前，即嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪處于預(yù)備階段時(shí)，也應(yīng)允許進(jìn)行特殊正當(dāng)防衛(wèi) 獨(dú)角 獸司 法考試 網(wǎng)
D．由于針對(duì)嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪進(jìn)行防衛(wèi)時(shí)可以殺死不法侵害人，所以，在嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪結(jié)束后，當(dāng)場殺死不法侵害人的，也屬于特殊正當(dāng)防衛(wèi)
【答案】ACD。A 項(xiàng)，特殊防衛(wèi)中，對(duì)于正在進(jìn)行殺人等嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，成立正當(dāng)防衛(wèi)。那么，沒有造成不法侵害人傷亡的，更屬于正當(dāng)防衛(wèi)，“舉重以明輕”，這是一個(gè)當(dāng)然解釋；B 項(xiàng)，“其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪”這一表述，僅僅是個(gè)概括性的說法，即使是列舉之外的暴力犯罪，只要達(dá)到嚴(yán)重危及人身安全的程度，也應(yīng)適用特殊正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定；C 項(xiàng)，特殊防衛(wèi)，也應(yīng)符合正當(dāng)防衛(wèi)的時(shí)間條件，即不法侵害必須是已經(jīng)開始而尚未結(jié)束，不允許進(jìn)行事前防衛(wèi)或事后防衛(wèi)，否則即是犯罪行為；D 項(xiàng)，在嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪結(jié)束后，不法侵害已經(jīng)結(jié)束，不允許進(jìn)行特殊防衛(wèi)。
【例 2】根據(jù)刑法第 20 條前兩款的規(guī)定，____行為不負(fù)刑事責(zé)任；但_____必須符合一定條件，否則就會(huì)造成新的不法侵害。誤認(rèn)為存在不法侵害，進(jìn)行“防衛(wèi)”的，屬于____；不法侵害已經(jīng)結(jié)束后，進(jìn)行“防衛(wèi)”的，屬于____。防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大損害的，屬于____；關(guān)于____的罪過形式，刑法理論上存在爭議，但可以肯定的是，____不是獨(dú)立罪名，應(yīng)根據(jù)其符合的犯罪構(gòu)成確定罪名，；對(duì)于______，應(yīng)當(dāng)酌情減輕或者免除處罰。在這段話的空格中： （2004 年試卷二第 20 題）
A．2 處填寫“正當(dāng)防衛(wèi)”，5 處填寫“防衛(wèi)過當(dāng)”，1 處填寫“假想防衛(wèi)”
B．2 處填寫“正當(dāng)防衛(wèi)”，4 處填寫“防衛(wèi)過當(dāng)”，1 處填寫“假想防衛(wèi)”
C．3 處填寫“正當(dāng)防衛(wèi)”，5 處填寫“防衛(wèi)過當(dāng)”
D．3 處填寫“正當(dāng)防衛(wèi)”，4 處填寫“防衛(wèi)過當(dāng)”，1 處填寫“假想防衛(wèi)”
【答案】B。空格處應(yīng)依次填入：正當(dāng)防衛(wèi)、正當(dāng)防衛(wèi)、假想防衛(wèi)、事后防衛(wèi)、防衛(wèi)過當(dāng)、防衛(wèi)過當(dāng)、防衛(wèi)過當(dāng)、防衛(wèi)過當(dāng)。
【例 3】甲遭乙追殺，情急之下奪過丙的摩托車騎上就跑，丙被摔骨折。乙開車?yán)^續(xù)追殺，甲為逃命飛身跳下疾駛的摩托車奔入樹林，丙一萬元的摩托車被毀。關(guān)于甲行為的說法，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ （2009 年試卷二第 4 題）
A．屬于正當(dāng)防衛(wèi)
B．屬于緊急避險(xiǎn)
C．構(gòu)成搶奪罪
D．構(gòu)成故意傷害罪、故意毀壞財(cái)物罪
【答案】B。行為人甲在面臨犯罪人乙的不法侵害時(shí)，為了保護(hù)自己的生命，而造成了無辜第三者丙的人身損害，及丙的財(cái)物損毀。為了保護(hù)自己的生命而犧牲他人的健康和財(cái)產(chǎn)，沒有超出緊急避險(xiǎn)的限度條件，成立緊急避險(xiǎn)。
【例 4】關(guān)于排除犯罪的事由，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ （2006 年試卷二第 18 題）
A．對(duì)于嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪以外的不法侵害進(jìn)行防衛(wèi)，造成不法侵害人死亡的，均屬防衛(wèi)過當(dāng)
B．由于武裝叛亂、暴亂罪屬于危害國家安全罪，而非危害人身安全犯罪，所以，對(duì)于武裝叛亂、暴亂犯罪不可能實(shí)行特殊正當(dāng)防衛(wèi)
C．放火毀損自己所有的財(cái)物但危害公共安全的，不屬于排除犯罪的事由
D．律師在法庭上為了維護(hù)被告人的合法權(quán)益，不得已泄露他人隱私的，屬于緊急避險(xiǎn)
【答案】C。A 項(xiàng)，在特殊防衛(wèi)中，對(duì)于嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪進(jìn)行防衛(wèi)，造成不法侵害人死亡的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)。那么，對(duì)于嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪以外的不法侵害進(jìn)行防衛(wèi)，即使造成不法不法侵害人死亡的，也不屬于正當(dāng)防衛(wèi)；B 項(xiàng)，特殊正當(dāng)防衛(wèi)的對(duì)象是“嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪”，那么，對(duì)于武裝叛亂、暴亂犯罪行為當(dāng)然可以實(shí)行特殊正當(dāng)防衛(wèi)；D 項(xiàng)，律師在法庭上為了維護(hù)被告人的合法權(quán)益，不得已泄露他人隱私的，不屬于緊急避險(xiǎn)。因?yàn)榫o急避險(xiǎn)是為了保護(hù)合法權(quán)益而犧牲第三者的合法權(quán)益，是“正對(duì)正”，這種情況其實(shí)應(yīng)該屬于正當(dāng)業(yè)務(wù)行為。
【例 5】關(guān)于被害人承諾，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ （2008 年試卷二第 5 題）
A．兒童趙某生活在貧困家庭，甲征得趙某父母的同意，將趙某賣至富貴人家。甲的行為得到了趙某父母的有效承諾，并有利于兒童的成長，故不構(gòu)成拐賣兒童罪
B．在錢某家發(fā)生火災(zāi)之際，乙獨(dú)自闖入錢某的住宅搬出貴重物品。由于乙的行為事后并未得到錢某的認(rèn)可，故應(yīng)當(dāng)成立非法侵入住宅罪
C．孫某為戒掉網(wǎng)癮，讓其妻子丙將其反鎖在沒有電腦的房間一星期。孫某對(duì)放棄自己人身自由的承諾是無效的，丙的行為依然成立非法拘禁罪 獨(dú)角 獸 司法考 試網(wǎng)
D．李某同意丁砍掉自己的一個(gè)小手指，而丁卻砍掉了李某的大拇指。丁的行為成立故意傷害罪
【答案】D。A 項(xiàng)，被害人的承諾，作出承諾的主體必須是被害人本人，而不能代理承諾。因此，即使甲的行為得到了趙某父母的承諾，但沒有得到趙某本人的承諾，因此承諾無效，甲構(gòu)成拐賣兒童罪；B 項(xiàng)，推定的承諾，是指現(xiàn)實(shí)上沒有被害人的承諾，但如果被害人知道事實(shí)真相后當(dāng)然會(huì)承諾的情形。在錢某家發(fā)生火災(zāi)之際，乙未經(jīng)錢某的同意闖入錢某住宅搬出貴重物品，乙具有為保護(hù)被害人法益的主觀意圖，屬于推定的承諾，阻卻違法性；C 項(xiàng)，被害人只有對(duì)自己的權(quán)益具有處分權(quán)時(shí)，才能成立被害人承諾。一般來說，自己的生命和重傷結(jié)果不得承諾，但自己的人身自由和輕傷結(jié)果，法律允許被害人做出承諾，這是尊重被害人權(quán)益處分權(quán)的體現(xiàn)，是被害人對(duì)自己合法權(quán)益的有效合理處置，法律得尊重并允許；D 項(xiàng)，經(jīng)被害人承諾的行為，不得超出承諾的范圍，否則就是新的犯罪行為。李某同意他人砍掉自己的一個(gè)小手指，而他人卻砍掉了李某的大拇指，他人的行為超出了承諾的范圍，成立故意傷害罪。
【例 6】下列哪種說法是錯(cuò)誤的？ (2006 年試卷二第 16 題)
A．甲取得患有絕癥的病人乙的同意而將其殺死，甲仍然構(gòu)成故意殺人罪
B．甲以出賣為目的收買生活貧困的婦女乙后，經(jīng)乙同意將其賣給一個(gè)富裕人家為妻，甲仍然構(gòu)成拐賣婦女罪
C．甲征得不滿 14 周歲的幼女乙同意而與之發(fā)生性行為，甲仍然構(gòu)成強(qiáng)奸罪
D．甲在收買被拐賣的婦女乙后，按照乙的意愿沒有阻礙其返回原居住地，對(duì)甲仍然應(yīng)當(dāng)追究收買被拐賣的婦女罪的刑事責(zé)任
【答案】 D。A 項(xiàng)，被 害人只能對(duì)自己的 輕傷結(jié)果及以下作 出承諾，對(duì)重傷結(jié)果 及死亡的承諾無效 ；B項(xiàng)，得到婦女承諾的拐賣行為，不具有違法性，即婦女的承諾有效。因此，經(jīng)婦女乙的同意將其賣給一個(gè)富裕人家為妻的行為，不成立拐賣婦女罪；但問題是被害人的承諾具有時(shí)間限制，即承諾至遲應(yīng)該發(fā)生在犯罪結(jié)果發(fā)生之時(shí)，事后的承諾無效。“甲以出賣為目的收買生活貧困的婦女乙”，本身即構(gòu)成拐賣婦女罪，而且已經(jīng)既遂，其后才得到該婦女的承諾而實(shí)施的出賣行為，雖不成立犯罪，但并不能阻卻先前的拐賣行為的違法性。因此，甲的行為仍然構(gòu)成拐賣婦女罪，這個(gè)選項(xiàng)具有相當(dāng)?shù)拿曰笮裕忌鷦?wù)必注意； C 項(xiàng)，承諾者只有對(duì)所承諾的事項(xiàng)的意義、范圍具有理解能力時(shí)，其承諾才有效，因此，兒童、高度精神病患者的承諾絕對(duì)無效，不滿 14 周歲的幼女對(duì)發(fā)生性行為的承諾，亦當(dāng)然無效；D 項(xiàng)，刑法第 241 條第 6 款規(guī)定：“收買被拐賣的婦女、兒童，按照被買婦女的意愿，不阻礙其返回原居住地的，對(duì)被買兒童沒有虐待行為，不阻礙對(duì)其進(jìn)行解救的，可以不追究刑事責(zé)任”。據(jù)此，本題的正確答案是 D。
