【例 1】關(guān)于罪數(shù)的認(rèn)定，下列哪些選項(xiàng)是錯誤的？（2011 年試卷二第 56 題）

 A.引誘幼女賣淫后，又容留該幼女賣淫的，應(yīng)認(rèn)定為引誘、容留賣淫罪

 B.既然對綁架他人后故意殺害他人的不實(shí)行數(shù)罪并罰，那么對綁架他人后傷害他人的就更不能實(shí)行數(shù)罪并罰

 C.發(fā)現(xiàn)盜得的汽車質(zhì)量有問題而將汽車推下山崖的，成立盜竊罪與故意毀壞財物罪，應(yīng)當(dāng)實(shí)行并罰

 D.明知在押犯脫逃后去殺害證人而私放，該犯果真將證人殺害的，成立私放在押人員罪與故意殺人罪，應(yīng)當(dāng)實(shí)行并罰

【答案】ABCD。A 項(xiàng)，引誘幼女賣淫后，又容留該幼女賣淫的，成立引誘幼女賣淫罪和容留賣淫罪的數(shù)罪并罰，所以 A 項(xiàng)錯誤；B 項(xiàng)，綁架后傷害他人的，應(yīng)當(dāng)以綁架罪和故意傷害罪實(shí)行數(shù)罪并罰，所以 B 項(xiàng)錯誤；C 項(xiàng)屬于不可罰的事后行為，將汽車推下山崖，并沒有侵犯新的、獨(dú)立的法益，只成立盜竊罪一罪即可，因此 C 項(xiàng)錯誤；D 項(xiàng)，私放犯人的行為既是故意殺人的幫助行為（可能是片面幫助犯），也是私放在押人員罪的實(shí)行行為，一行為滿足兩個犯罪構(gòu)成，屬于想象競合犯，應(yīng)從一重罪處罰，不應(yīng)數(shù)罪并罰。所以 D 項(xiàng)錯誤。據(jù)此，本題的正確答案是 ABCD。

 

 

【例 2】甲盜掘國家重點(diǎn)保護(hù)的古墓葬，竊取大量珍貴文物，并將部分文物偷偷運(yùn)往境外出售牟利。司法機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)后，甲為毀滅罪證將剩余珍貴文物損毀。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是錯誤的？ （2010 年試卷二第 63 題）

 A.運(yùn)往境外出售與損毀文物，屬于不可罰的事后行為，對甲應(yīng)以盜掘古墓葬罪、盜竊罪論處

 B.損毀文物是為自己毀滅證據(jù)的行為，不成立犯罪，對甲應(yīng)以盜掘古墓葬罪、盜竊罪、走私文物罪論處

 C.盜竊文物是盜掘古墓葬罪的法定刑升格條件，對甲應(yīng)以盜掘古墓葬罪、走私文物罪、故意損毀文物罪論處

 D.盜掘古墓葬罪的成立不以盜竊文物為前提，對甲應(yīng)以盜掘古墓葬罪、盜竊罪、走私文物罪、故意損毀文物罪論處 獨(dú)角 獸司 法考 試網(wǎng)

【答案】ABD。首先，刑法第 328 條規(guī)定，盜掘古文化遺址、古墓葬，并盜竊珍貴文物或者造成珍貴文物嚴(yán)重破壞的，作為盜掘古文化遺址、古墓葬罪的加重處罰情節(jié)，無須再定盜竊罪；其次，財產(chǎn)犯罪后處分財產(chǎn)的行為原則上是事后不可罰的行為。但是，對于違禁品、國家禁止（限制）個人持有的物品，則不能隨意處分，否則應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。本案中，行為人事后為了掩飾罪行而故意損毀文物，應(yīng)另行成立故意損毀文物罪；最后，甲將部分文物偷偷運(yùn)往境外出售牟利，成立走私文物罪。綜上，對甲應(yīng)以盜掘古墓葬罪、走私文物罪和故意損毀文物罪數(shù)罪并罰。

 

【例 3】列哪些情形屬于吸收犯？ （2010 年試卷二第 55 題）

 A.制造槍支、彈藥后又持有、私藏所制造的槍支、彈藥的

 B.盜竊他人汽車后，謊稱所盜汽車為自己的汽車出賣他人的

 C.套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金后又高利轉(zhuǎn)貸他人的

 D.制造毒品后又持有該毒品的

【答案】AD。吸收犯，是指事實(shí)上存在數(shù)個不同的行為，其中一個行為吸收其他行為，僅成立吸收行為一個罪名的犯罪。吸收關(guān)系主要包括三種：重行為吸收輕行為、主行為吸收從行為、實(shí)行行為吸收預(yù)備行為。本題的 AD 選項(xiàng)都是吸收犯，毫無爭議。C 項(xiàng)成立高利轉(zhuǎn)貸罪一罪，不存在吸收的問題；B 項(xiàng)，應(yīng)屬于事后不可罰的行為。所謂事后不可罰的行為，是指在狀態(tài)犯的場合，利用該犯罪行為的結(jié)果的行為。如果孤立地看，符合其他犯罪的構(gòu)成要件，具有可罰性，但由于被綜合評價在該狀態(tài)犯中，故沒有必要再認(rèn)為其他犯罪。事后不可罰行為之所以不另成立犯罪，理由在于：事后的行為沒有侵害新的法益。

 

 

【例 4】下列哪些情形不能數(shù)罪并罰？ （2010 年試卷二第 58 題）

 A.投保人甲，為了騙取保險金殺害被保險人

 B.十五周歲的甲，盜竊時拒捕殺死被害人

 C.司法工作人員甲，刑訊逼供致被害人死亡

 D.運(yùn)送他人偷越邊境的甲，遇到檢查將被運(yùn)送人推進(jìn)大海溺死

【答案】BC。A 項(xiàng)，成立保險詐騙罪和故意殺人罪的牽連犯，根據(jù)刑法第 198 條，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰；B 項(xiàng)，成立故意殺人罪一罪；C 項(xiàng)，成立故意殺人罪的轉(zhuǎn)化犯；D 項(xiàng)，成立運(yùn)送他人偷越國（邊）境罪和故意殺人罪的牽連犯，應(yīng)數(shù)罪并罰。

 

 

【例 5】關(guān)于罪數(shù)的說法，下列哪一選項(xiàng)是錯誤的？ （2008 年試卷二第 8 題）

 A．甲在車站行竊時盜得一提包，回家一看才發(fā)現(xiàn)提包內(nèi)僅有一支手槍。因?yàn)閾?dān)心被人發(fā)現(xiàn)，甲便將手槍藏在浴缸下。甲非法持有槍支的行為，不屬于不可罰的事后行為

 B．乙搶奪他人手機(jī)，并將該手機(jī)變賣，乙的行為構(gòu)成搶奪罪和掩飾、隱瞞犯罪所得罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰

 C．丙非法行醫(yī) 3 年多，導(dǎo)致 1 人死亡、1 人身體殘疾。丙的行為既是職業(yè)犯，也是結(jié)果加重犯 （基本犯是情節(jié)嚴(yán)重，嚴(yán)重?fù)p害人的健康和致人死亡都屬于情節(jié)加重犯）

 D．丁在綁架過程中，因被害人反抗而將其殺死，對丁不應(yīng)當(dāng)以綁架罪和故意殺人罪實(shí)行并罰 獨(dú) 角獸 司法考 試網(wǎng)

【答案】B。A 項(xiàng)，欲盜竊一般財物，發(fā)現(xiàn)卻是手槍，這屬于抽象的事實(shí)認(rèn)識錯誤，成立盜竊罪（既遂）；事后私藏非法持有手槍的行為，侵犯了新的法益，成立非法持有槍支罪，而非不可罰的事后行為，因?yàn)槭潞蠓欠ǔ钟械男袨橐呀?jīng)侵犯了新的法益；B 項(xiàng)，搶奪他人財物，成立搶奪罪，事后又將財物變賣，沒有侵犯新的獨(dú)立的法益，因此，不能另行成立隱瞞犯罪所得罪；C 項(xiàng)，非法行醫(yī)罪是典型的職業(yè)犯，致人傷殘或死亡又是該罪的加重結(jié)果；D 項(xiàng)，綁架中殺害被綁架人的，仍成立綁架罪一罪，無需另行定故意殺人罪。