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2013年司法考試刑法解析:數罪并罰

    數罪并罰,是指人民法院對于行為人在法定時間內所犯數罪分別定罪量刑后,按照法定的并罰原則及刑期計算方法決定其應當執行的刑罰的一種量刑制度。

  (一)數罪并罰的原則
    1.并科原則:將一人所犯數罪分別宣告的各罪刑罰絕對相加、合并執行的一種原則。其弊端很明顯:使刑罰顯得過于嚴酷,且難以執行。現在已經基本被棄用。
    2.吸收原則:在對數罪分別宣告的刑罰中,選擇其中最重的刑罰為執行的刑罰,其余較輕的刑罰都被較重的刑罰吸收,不再予以執行的一種原則。其優缺點都很明顯:對于死刑或無期徒刑來說,比較實用;但對有期徒刑或財產刑來說,則可能使最終結果過輕。例如,一個人犯有兩罪,分別被判處 3年和 2 年有期徒刑,根據吸收原則,只執行 3 年有期徒刑,不盡合理。
    3.限制加重原則:以一人所犯數罪中法定(應當判處)或已被判處的最重刑罰為基礎,再在一定的限度之內對其予以加重作為執行刑罰的一種原則。優點明顯,為我國現行刑法所采用:克服了并科原則和吸收原則要么過于嚴酷要么過于輕緩的弊端,貫徹了有罪必罰和罪刑相適應的原則,較為靈活、合理。
  (二)我國刑法中規定的數罪并罰——限制加重原則
    1.對判決宣告的數個主刑為有期徒刑、拘役或管制的,采取限制加重原則。即在總和刑期以下、數刑中的最高刑期以上,酌情決定執行的刑罰,但管制最高不超過 3 年,拘役最高不超過 1 年,有期徒刑最高不超過 20 年。
    2.對判處死刑或無期徒刑的,采取吸收原則。獨 角獸 司法考 試網
    3.對判有附加刑的,采取并科原則。即如果數罪中有判處附加刑的,附加刑仍須執行。其中附加刑種類相同的,合并執行,種類不同的,分別執行。
  (三)判決宣告以前一人犯數罪——限制加重
    刑法第 69 條規定,判決宣告以前一人犯數罪的,除判處死刑和無期徒刑的以外,應當在總和刑期以下、數刑中最高刑期以上,酌情決定執行的刑期,但是管制最高不能超過三年,拘役最高不能超過一年,有期徒刑總和刑期不滿三十五年的,最高不能超過二十年,總和刑期在三十五年以上的,最高不能超過二十五年。
    提示注意:如果判決宣告以前發現的數罪為同種數罪,原則上無須并罰,只要在特定犯罪的法定刑范圍內作為一罪從重處罰,即可以實現罪刑相適應。例如,行為人甲先后 5 次實施詐騙行為,每次的行為都達到了入罪標準。此時,無需定 5 個詐騙罪的數罪并罰,直接定 1 個詐騙罪即可,但量刑上應當適當從重。
  (四)判決宣告后發現漏罪——先并后減
    刑法第 70 條規定,判決宣告以后,刑罰執行完畢以前,發現被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應當對新發現的罪作出判決,把前后兩個判決所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規定,決定執行的刑罰。已經執行的刑期,應當計算在新判決決定的刑期以內。
    例如,某人犯有貪污罪被判處有期徒刑 14 年,在刑罰執行 6 年以后,發現他在判決宣告以前,還有盜竊罪沒有處理,盜竊罪應判處 7 年有期徒刑。此時應“先并”,即對前后兩罪的刑罰(14 年和 7 年)實行限制加重,在 14 年至 20年之內選擇刑罰,然后再“后減”,即將已經執行的 6 年減去,變成 8 至 14 年。最終,對該犯罪人應在 8 年以上 14 年以下決定該執行的刑期。
  (五)判決宣告后又犯新罪——先減后并
    刑法第 71 條規定,判決宣告以后,刑罰執行完畢以前,被判刑的犯罪分子又犯罪的,應當對新犯的罪作出判決,把前罪沒有執行的刑罰和后罪所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規定,決定執行的刑罰。還是以上面的案例為例。某人犯有貪污罪被判處有期徒刑 14 年,在刑罰執行 6 年以后,又犯盜竊罪,盜竊罪應判處 7 年有期徒刑。此時應“先減”,即14 年減去 6 年,剩余 8 年。然后“后并”,即 8 年與 7 年進行數罪并罰。最終,對該犯罪人應當在 8 年以上 15 年以下決定該執行的刑期。獨角 獸 司法 考試網
    提示注意:“先并后減”與“先減后并”有重大的區別。采用“先減后并”的犯罪分子在服刑期間不思悔改,繼續作惡重新犯罪,表明其難以改造,人身危險性較大,所以應當從嚴懲處。一般來說,“先減后并”實際服刑的刑期要長于“先并后減”實際服刑的刑期。這就導致了一個局面:經過“先減后并”,犯罪分子實際執行的刑期有可能超過法定的數罪并罰的最高期限,即有期徒刑可能超過 20 年、拘役可能超過 1 年、管制可能超過 3 年。而采用“先并后減”,則不可能出現這種情況。
    此外,在刑罰執行完畢之前既發現漏罪,又犯新罪,則應當先實行“先并后減”,然后再實行“先減后并”。換言之,先處理漏罪,再處理新罪。
 
 
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