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2013年司法考試法理學(xué):法與道德

    一、法與道德的區(qū)別

    體現(xiàn)在以下五個(gè)方面:
    起源的時(shí)間不同。道德更早一些,在原始社會(huì)(或初民的社會(huì))就有。
    表現(xiàn)形式不同。道德通常是約定俗成的,沒(méi)有特定的表現(xiàn)形式,就松散一點(diǎn),即使通過(guò)文字表述,以諸如社團(tuán)章程、公約、守則、決議等形式存在,其內(nèi)容也是比較原則、抽象的,其制定、修改和廢除程序也很不嚴(yán)格。
    具體內(nèi)容不一樣,道德往往只是一面性的,只關(guān)注義務(wù)。
    實(shí)現(xiàn)的方式和手段不一樣,道德實(shí)施依靠人們的內(nèi)心強(qiáng)制、社會(huì)輿論,法律主要依靠國(guó)家強(qiáng)制力。獨(dú) 角獸司 法考 試網(wǎng)
    調(diào)整范圍不一樣,道德比法律調(diào)整的范圍要廣泛得多。一般地說(shuō),凡法律調(diào)整的關(guān)系,大多也由道德調(diào)整。但也并非所有的法律事項(xiàng)和問(wèn)題都是道德評(píng)價(jià)調(diào)整的對(duì)象。有些問(wèn)題,如法律技術(shù)、程序的規(guī)定,與道德評(píng)價(jià)就沒(méi)有直接的關(guān)系。道德既調(diào)整人們的行為也調(diào)整思想,而且更多的主要是調(diào)整思想的問(wèn)題。
    二、法與道德的聯(lián)系
    1.關(guān)于法與道德在本質(zhì)上的聯(lián)系
    (1)肯定說(shuō):自然法學(xué)派認(rèn)為法與道德在本質(zhì)上存在必然的聯(lián)系,他們認(rèn)為道德的原則可以上升為法律原則;違反人道的法律不具有法的品質(zhì);“惡法非法”。
    (2)否定說(shuō)——法與道德沒(méi)有本質(zhì)上的必然聯(lián)系,強(qiáng)調(diào)法的安全性優(yōu)先的原則,強(qiáng)調(diào)只有實(shí)在法才是有效的法律;“惡法亦法”。
    2. 法與道德在內(nèi)容上的聯(lián)系:
    (1)近代以前的法律在內(nèi)容上與道德的重合程度極高,有時(shí)甚至渾然一體
    (2)近現(xiàn)代法在確認(rèn)和體現(xiàn)道德時(shí),大多注意二者重合的限度,“法律是最低限度的道德”,幾成共識(shí)。但是最低限度如何確定仍然存在分歧。分歧在于一個(gè)不道德的行為是否只有在傷害自己或傷害公眾情感或損害社會(huì)的公共德性的情況下才可以引出法律干預(yù)的理由。曾經(jīng)提出的原則有:傷害原則、法律家長(zhǎng)主義原則、冒犯原則和容忍與社會(huì)完整性統(tǒng)一相協(xié)調(diào)的最大限度的個(gè)人自由、容忍限度的改變、盡可能充分的尊重個(gè)人隱私、法涉及最低限度的而不是最高限度的行為標(biāo)準(zhǔn)等原則。source:獨(dú)角獸司法考試網(wǎng)
    3.法與道德在功能上的聯(lián)系
    二者的聯(lián)系并無(wú)異議,關(guān)鍵在于在社會(huì)調(diào)整中何者為主。
 
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