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2010年司法考試:行政處罰的種類和設定

  「重點法條」
  第八條 行政處罰的種類:
  (一)警告
  (二)罰款;
  (三)沒收違法所得、沒收非法財物
  (四)責令停產停業(yè);
  (五)暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照
  (六)行政拘留
  (七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。
  第十四條 除本法第九條、第十條、第十一條、第十二條以及第十三條的規(guī)定外,其他規(guī)范性文件不得設定行政處罰。
  「相關法條」 本法第9~13條;《立法法》第8~9條。
  「意思分解」
  不同立法文件的行政處罰設定權一直是司法考試的熱點,幾乎每年必考。行政處罰的設定權可包括創(chuàng)設權與規(guī)定權兩個方面,創(chuàng)設權是指沒有上位階的法律規(guī)范對處罰加以規(guī)定的情況下自行規(guī)范處罰的權力;規(guī)定權是指上位階法律規(guī)范已對處罰作出規(guī)定的前提下,作出進一步具體規(guī)范的權力。規(guī)定權受到已有法律規(guī)范的限制,不能超出已有規(guī)范所確定的處罰行為、種類和幅度等。
  運用創(chuàng)設權與規(guī)定權這兩個概念,更易于掌握各種立法文件對行政處罰的設定權。
  1法律的創(chuàng)設權。可創(chuàng)設一切行政處罰,且對限制人身自由的行政處罰擁有專屬創(chuàng)設權(第9條)。
  2行政法規(guī)的創(chuàng)設權:除限制人身自由以外任何行政處罰;規(guī)定權:在法律已作出規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內作出具體規(guī)定(第10條)。
  3地方性法規(guī)的創(chuàng)設權:除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的任何行政處罰;規(guī)定權:在法律、行政法規(guī)已作出規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內作出具體規(guī)定(第11條)。
  4規(guī)章的創(chuàng)設權:警告、一定數量的罰款。規(guī)定權:在法律、法規(guī)已作出規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內作出上述規(guī)定(第12、13條)。
  5除上引之外的任何規(guī)范性文件,對行政處罰既無創(chuàng)設權,亦無規(guī)定權。
  「不要混淆」
  1注意第11條第1款限于“吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照”,并不是指“暫扣或吊銷任何許可證、執(zhí)照”,比如吊銷個體工商戶的營業(yè)執(zhí)照,即不在該條款之列,而暫扣駕駛證則可由地方性法規(guī)創(chuàng)設。
  2注意第12條第3款的“依照”條款。
 

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