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2011年司法考試答疑周刊第五期:三國法

  【問題1】:請總結一下聯合國大會和安理會表決制度的區別?

  答:

機構
 聯合國大會和安理會表決制度之比較
 
聯合國大會
 (1)實行一國一票制;
(2)一般問題采用簡單多數通過,重要問題采用2/3多數通過,實踐中也采用協商一致的方式;
(3)對于聯合國組織內部事務通過的決議對會員國具有拘束力,對于其他一般事項作出的決議屬于建議性質,不具有法律拘束力。
 
安理會
 (1)程序性事項
 9個同意票即可通過。
 
(2)非程序性事項
 “大國一致原則”:
①同意票必須達到9票;
②不得有常任理事國的反對票;
③常任理事國的棄權或缺席不影響決議的通過。
 
(3)雙重否決權
 ①決定是否屬于程序性事項,五大國擁有否決權;
②對非程序性事項進行表決,五大國擁有否決權。
 

  【問題二】:請總結一下我國關于涉外物權之法律適用的規定?

  答:(1)不動產物權依不動產所在地法——《民法通則》144條

  《民通意見》186條規定,土地、附著于土地的建筑物及其他定著物、建筑物的固定附屬設備為不動產。不動產的所有權、買賣、租賃、抵押、使用等民事關系,均應適用不動產所在地法律。

  (2)船舶物權——《海商法》

  第270條規定,船舶所有權的取得、轉讓和消滅,適用船旗國法律。

  第271條規定,船舶抵押權適用船旗國法律。

  船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間,設立船舶抵押權的,適用原船舶登記國的法律。

  第272條規定,船舶優先權,適用受理案件的法院所在地法律。

  (3)航空器物權——《民用航空法》

  第185條規定,民用航空器所有權的取得、轉讓和消滅,適用民用航空器國籍登記國法律。

  第186條規定,民用航空器抵押權適用民用航空器國籍登記國法律。

  第187條規定,民用航空器優先權適用受理案件的法院所在地法律。

  【問題三】:請問在對外貿易中為什么要禁止“強制性一攬子許可”?

  答:“強制性一攬子許可”條款,是指知識產權權利人將其知識產權許可或者轉讓給被許可方時,同時要求被許可方接受其不需要的許可事項,并以此作為被許可方獲得其需要的知識產權的條件。與一般的搭售一樣,如果沒有強制性,即被許可方是自愿而非被強迫的接受許可的話,一攬子許可一般不會引起反托拉斯或濫用問題。“如果被許可方可以選擇單獨還是在合理的項目結合中獲取一項專利,那么(一攬子許可中的)專利的相對重要性就不大。選擇的自由是關鍵問題。”所以只有在一攬子許可時才會引起反托拉斯或濫用問題。

  在對外貿易中,需要獲得他人技術的被許可方,特別是發展中國家的被許可方總是處于相對劣勢的地位,這就使得知識產權權利人有條件利用這種優勢地位,要求被許可方必須購買其不需要的貨物或技術,否則就不許可其使用知識產權。這種行為不僅會增加被許可方的財政負擔,而且會阻礙被許可方實現技術或技術產品的替代,影響受讓技術的國產化。此外,這種行為違反了公平貿易原則,同時人為設置貿易壁壘,加大了貿易成本,更不利于技術的傳播與應用。所以,這種強制性一攬子許可行為也必須禁止。
 

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